問題
上一期[有問有答]欄目中，中國政府采購報對“分公司是否具備獨立參與政府采購活動的資格？”作出探討?！安辉试S分公司參與”“允許分公司參與，但必須取得總公司授權(quán)”“允許分公司參與，無需授權(quán)”三種觀點均有一定的法律、法規(guī)支撐，因此建議在實際操作中，采購人、采購代理機構(gòu)編制采購文件時根據(jù)情況予以明確，“分公司是否可以參與投標”。本期我們將討論“總公司和分公司能否參加同一個項目的政府采購活動？”
回答
根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第十八條：“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設計、規(guī)范編制或者項目管理、監(jiān)理、檢測等服務的供應商，不得再參加該采購項目的其他采購活動?！?總公司與分公司的關系是否屬于《實施條例》第十八條中所指“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商”？
《實施條例》第十八條釋義第一項對“關聯(lián)供應商不得參加同一合同項下采購活動的具體情形”做了如下定義：“單位負責人，是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負責人。所謂法定代表人，是指由法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人對外行使民事權(quán)利、履行民事義務的負責人。所謂法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負責人，是指除法定代表人以外，法律、行政法規(guī)規(guī)定的代表單位行使職權(quán)的主要負責人。如個人獨資企業(yè)的投資人，代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人等……所謂管理關系，是指不具有出資持股關系的其他單位之間存在的管理與被管理關系，如一些上下級關系的事業(yè)單位和團體組織。”
漢坤律師事務所律師孟原表示，根據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第十三條：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記?！钡谑臈l“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！笨芍偣緸榉ㄈ耍鋯挝回撠熑藶榉ǘù砣?。法定代表人由董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理，三者之一擔任，法定代表人的設立與變更均需要辦理登記。而分公司不具備法人資格，其負責人有可能是總公司的單位負責人，也有可能是總公司任命的其他人。如果總公司與分公司的單位負責人為同一人，根據(jù)《實施條例》第十八條規(guī)定，“單位負責人為同一人，不得參加同一合同項下的政府采購活動?！?/p>
如果總公司與分公司的單位負責人不是同一人，能否參與政府采購活動呢？山西協(xié)天成律師事務所律師、政府采購招投標顧問邊國梁給出的答案是否定的。他認為，依據(jù)《公司法》第十四條可知，分公司由總公司設立，與總公司存在管理與被管理關系。根據(jù)《實施條例》第十八條規(guī)定“……存在管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動?！币虼?，無論總公司與分公司的單位負責人是否為同一人，總公司和分公司都不能參加同一個政府采購項目。
除了政府采購貨物、服務類項目，工程項目對參與投標不具有獨立法人資格的附屬機構(gòu)（分公司）也作出了規(guī)定。據(jù)悉，《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委30號令)第三十五條：“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織。招標人的任何不具獨立法人資格的附屬機構(gòu)（單位），或者為招標項目的前期準備或者監(jiān)理工作提供設計、咨詢服務的任何法人及其任何附屬機構(gòu)（單位），都無資格參加該招標項目的投標。”
因此，總公司和分公司不能參加同一個政府采購項目，無論是貨物、服務還是工程類。
相關法律
《中華人民共和國政府采購法實施條例》
第十八條單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商，不得參加同一合同項下的政府采購活動。
除單一來源采購項目外，為采購項目提供整體設計、規(guī)范編制或者項目管理、監(jiān)理、檢測等服務的供應商，不得再參加該采購項目的其他采購活動。（記者 昝妍）
（來源：中國政府采購報）
