最近，有人在易采通APP有問有答頻道中提了個問題很有代表性：如果招標(biāo)文件有重大缺陷，應(yīng)該怎么辦呢？
問題是這樣描述的：一個服務(wù)項目公開招標(biāo)，招標(biāo)公告和招標(biāo)文件都規(guī)定了，“本項目需要落實政府采購政策功能——政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展?！钡?，在招標(biāo)文件的評標(biāo)辦法和評分標(biāo)準(zhǔn)中，都沒有明確小型、微型企業(yè)具體的價格扣除比例。投標(biāo)時，部分投標(biāo)人提供了《中小企業(yè)聲明函》，也有投標(biāo)人沒有提供聲明函。評標(biāo)時，專家都認(rèn)為，招標(biāo)文件沒有明確小型、微型企業(yè)具體的價格扣除比例，應(yīng)該不予認(rèn)可。評標(biāo)結(jié)束后，采購代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為不行，又組織原評標(biāo)委員會重新評審。這時，評審專家又認(rèn)為，招標(biāo)文件前后不一致，無法評審，應(yīng)予以廢標(biāo)。采購人代表因為項目進(jìn)度原因，堅持不再重新招標(biāo)，不同意評審專家的廢標(biāo)意見。面對這種情況，應(yīng)該如何處理呢？
首先，我們來分析—下該服務(wù)項目的采購文件以及采購人、采購代理機(jī)構(gòu)、評標(biāo)委員會的做法。
根據(jù)《財政部關(guān)于做好政府采購信息公開工作的通知》（財庫[2015]135號）規(guī)定，招標(biāo)公告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括采購人和采購代理機(jī)構(gòu)的名稱、地址和聯(lián)系方式等9項要素中，明確包括，采購項目需要落實的政府采購政策。該采購代理機(jī)構(gòu)在公開招標(biāo)公告和招標(biāo)文件的投標(biāo)邀請中，均規(guī)定了本項目需要落實的政府采購政策：政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展；政府采購支持采用本國產(chǎn)品；強(qiáng)制采購、優(yōu)先采購環(huán)境標(biāo)志產(chǎn)品、節(jié)能產(chǎn)品；政府采購促進(jìn)殘疾人就業(yè)政策；政府采購支持監(jiān)獄企業(yè)發(fā)展?？梢哉f，政策功能的規(guī)定比較全面。但由于本項目是服務(wù)采購項目，不涉及貨物，與節(jié)能環(huán)保產(chǎn)品的“優(yōu)先采購”、“強(qiáng)制采購”以及“采購本國產(chǎn)品”政府采購政策無關(guān)。在采購過程中，只需采取“價格評審優(yōu)惠”的措施，落實促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展的政府采購政策。該項目公開招標(biāo)公告和招標(biāo)文件編制，反映了采購人、采購代理機(jī)構(gòu)并不熟悉政府采購政策，也不熟悉公開招標(biāo)公告和招標(biāo)文件的編制要求。
根據(jù)財政部、工信部（財庫[2011]181號）《關(guān)于印發(fā)〈政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法〉的通知》第五條規(guī)定，對于非專門面向中小企業(yè)的項目，采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件或者談判文件、詢價通知書中作出規(guī)定，對小型和微型企業(yè)產(chǎn)品的價格給予6%-10%的扣除，用扣除后的價格參與評審，具體扣除比例由采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)確定。因此，招標(biāo)文件除規(guī)定本項目需落實的政府采購政策外，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定具體評審辦法，如小型和微型企業(yè)的具體扣除比例到底是6%、7%，還是9%、10%？否則，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)會以存在《政府采購法實施條例》（以下簡稱《條例》）第六十八條第（三）項“未按照規(guī)定執(zhí)行政府采購政策”情形，被追究法律責(zé)任。查閱財政部發(fā)布的政府采購信息公告，可以發(fā)現(xiàn)11個處理此類問題的公告，都是財政部在對采購代理機(jī)構(gòu)監(jiān)督檢查中查出的，如第四百三十一號、第五百九十四號等，采購代理機(jī)構(gòu)都為此受到了警告的行政處罰。
該項目招標(biāo)文件存在違法行為，如果不自行糾正，將被追究法律責(zé)任。根據(jù)財政部87號令（《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》）第五十四條、第五十五條相關(guān)規(guī)定，招標(biāo)文件沒有規(guī)定小型和微型企業(yè)產(chǎn)品的具體扣除比例，采用最低評標(biāo)價法時，因無法計算落實政府采購政策需進(jìn)行的價格扣除，導(dǎo)致投標(biāo)報價不能進(jìn)行調(diào)整；采用綜合評分法時，因無法計算落實政府采購政策需進(jìn)行的價格扣除，導(dǎo)致評標(biāo)基準(zhǔn)價和投標(biāo)報價不能進(jìn)行調(diào)整。其結(jié)果都將導(dǎo)致評標(biāo)委員會無法評標(biāo)，政府采購的“價格評審優(yōu)惠”的政策措施，無法在政府采購活動中落實。
本項目重新評審屬違法行為。在評標(biāo)結(jié)束后，只有出現(xiàn)法定情形，采購代理機(jī)構(gòu)才可以組織原評標(biāo)委員會重新評審。招標(biāo)文件存在違法行為或重大缺陷，不是87號令第六十四條規(guī)定的四種情形之一，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)不得組織重新評審。
那么招標(biāo)文件存在重大缺陷如何處理呢？
我認(rèn)為，可以分為兩種情形：一是如果在評標(biāo)過程中，應(yīng)當(dāng)按87號令第六十五條規(guī)定執(zhí)行。評標(biāo)委員會發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評標(biāo)工作無法進(jìn)行，或者招標(biāo)文件違反國家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)停止評標(biāo)工作，與采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)溝通并作書面記錄。采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)確認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)修改招標(biāo)文件，重新組織采購活動。但本案例評標(biāo)過程出現(xiàn)爭議時，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)、評標(biāo)委員會對此問題不重視，錯過了糾錯的最佳時機(jī)。二是如果在評標(biāo)結(jié)束后，影響或者可能影響中標(biāo)結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)按《條例》第七十一條第二款的規(guī)定，重新開展政府采購活動并報財政部門備案。在本案例中，由于沒有具體的“價格評審優(yōu)惠”標(biāo)準(zhǔn)，是否 “影響或者可能影響中標(biāo)結(jié)果”，情形復(fù)雜，不僅沒有具體“價格評審優(yōu)惠”標(biāo)準(zhǔn)，要約邀請也存在缺陷。這種情形，就只能采取報財政部門備案、發(fā)布終止公告、重新開展政府采購活動。
值得注意的是，在本案例中，終止采購活動的責(zé)任是由于采購人、采購代理機(jī)構(gòu)的過錯。根據(jù)《條例》第七十六條的規(guī)定，政府采購當(dāng)事人違反政府采購法和本條例規(guī)定，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。如果供應(yīng)商提出賠償投標(biāo)損失，采購人、采購代理機(jī)構(gòu)還應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，招標(biāo)文件編制責(zé)任重大。（作者：劉亞利）
（來源：“政府采購信息”公眾號）
