自去年黑龍江省公共資源交易中心率先制訂《政府采購負面清單》后，各地為了規(guī)范采購文件的編制紛紛制訂了自己的負面清單，對于規(guī)范采購文件的編制起到了重要的作用。筆者注意到最新的負面清單是政府采購信息報社官微“政府采購信息”報道的桂林市財政局近日發(fā)布的《桂林市本級政府采購負面清單》，在這份負面清單中，明確對現(xiàn)行實務操作中的某些盛行的“擦邊”行為界定為禁止設置的行為，對采購人和采購代理機構編制采購文件有很好的指導和引領作用。
業(yè)界人士都知道，大約從前年開始，在編制采購文件（含建設工程招標文件）中，開始盛行把現(xiàn)場勘踏作為資格條件。對此，不斷有人咨詢筆者如此設置供應商的資格條件合法嗎？筆者一而再再而三地答復：這是違法的，不得如此設置?？捎行┤藚s以法律規(guī)定采購人有權組織供應商現(xiàn)場勘踏和法律沒有明確的禁止性規(guī)定為由，繼續(xù)在供應商資格條件中要求供應商提供采購人簽字蓋章的《現(xiàn)場勘踏證明》，否則投標（競價、磋商、報價）無效。如今此違法行為還是時有發(fā)生。
其實，業(yè)界人士心知肚明，以現(xiàn)場勘踏作為資格條件目的串通投標。隨著互聯(lián)網＋招標采購（政府采購）的實施，電子化采購進一步推廣，供應商可以在網絡上不記名隨時隨地下載采購文件，采購人和代理機構不再從出售采購文件中知道潛在供應商的名單和信息。保證金電子化的推廣，公共資源交易中心對保證金采取保密措施，任何人在供應商投標（響應）截止時間前都不能道保證金的情況。用購買采購文件名單信息和保證金交納名單信息來串通投標已成為一種手段。無記名獲取采購文件、保證金保密措施讓慣用的串通投標手段不再可能，于是道高一尺魔高一丈，有人“發(fā)明”了把采購人蓋章的現(xiàn)場勘踏證明作為資格條件，通過強制現(xiàn)場勘踏的方式獲取潛在供應商的信息，再串通投標。
應該說，監(jiān)管部門對于這新出現(xiàn)的串通投標伎倆是清楚的，但如何處理卻各有不同，有的地方表示法律沒有明確規(guī)定不便處置，也有監(jiān)管部門對此作出了行政處罰。
上個星期，筆者接到一個采購代理機的咨詢，該代理機構在某省被財政廳處罰，禁止其一年內代理政府采購業(yè)務。處罰的重要原因就是在資格條件中，要求供應商提供經采購人單位簽字蓋章的《現(xiàn)場勘踏確認書》。某省財政廳認為，現(xiàn)場勘踏不是法定條件，此項資格條件限制了不參加現(xiàn)場勘踏的供應商參加投標，屬于以不合理條件限制和排斥潛在供應商。法律依據(jù)是《政府采購法實施條例》第二十條規(guī)定的采購人或者采購代理機構“以其他不合理條件限制或者排斥潛在供應商的”，屬于以不合理的條件對供應商實行差別待遇或者歧視待遇。
對桂林市財政局及時預警，事先規(guī)范事前禁止的做法應該點贊。在《桂林市本級政府采購負面清單》的資格條件禁止內容中明確將“沒有參加現(xiàn)場踏勘則取消投標（競價、磋商、報價）資格的”列為禁止設置。筆者對這一明確規(guī)定點贊。
筆者認為，事后處罰不如事先規(guī)范。
就筆者接觸到的某省財政廳的處罰案件看，代理機構事后被禁止一年內代理政府采購業(yè)務。由于這是重大違法行為，被同時列入重大違法行為記錄，該代理機構就會被聯(lián)合懲戒，在全國范圍內無法參加任何公共資源交易的活動，被處罰者損失慘重。對于監(jiān)管者而言，處罰一個代理機構要進行大量的調查取證和行政處罰程序（如告知、聽證、集體討論等），耗費大量行政資源。應該說這是“雙輸“的結局。
如果對于明確為違法的行為事先作出規(guī)范的禁止性規(guī)定，各方當事人按照規(guī)范作出自己的行為，則避免了事后處罰的“雙輸“的結局--采購人和代理機構不會再因此被處罰而損失慘重，監(jiān)管部門也不會耗費大量行政資源來處罰。
處罰的目的是為了規(guī)范，對于業(yè)界出現(xiàn)的新的違法違規(guī)行為，監(jiān)管部門應提高警惕，及時預警，事先規(guī)范禁止，可避免事后處罰。
處罰的只是某些當事人，規(guī)范的則是所有當事人，桂林市財政局通過《政府采購負面清單》明確禁止將現(xiàn)場勘踏作為資格條件，及時指導了政府采購當事人，其作用比處罰幾個當事人更大，效果更好。
來源：政府采購信息報/網 作者：沈德能
