在采購實踐中,一線采購人員在實施具體采購項目時,往往會遇到各種各樣不確定的情形,使得項目進退為難,“進”吧,損害國家和公共利益;“退”吧,又缺乏法律依據(jù),感覺騎虎難下。這篇案例中,采購人員就遇到了這樣的問題,我們一起來看看是什么棘手的難題,又是怎么解決的吧……
案例回放
某市一博物館因楠木廳布展需要而對展廳進行重新裝修,采購品目為空調(diào)及燈光設(shè)備。由于博物館楠木廳的特殊需求,采購設(shè)備需在不破壞原展廳整體效果、凸顯展示品原汁原味的基礎(chǔ)上發(fā)揮功能。
采購人在項目開始前邀請了國內(nèi)知名專家對此次采購需求作了技術(shù)論證,制定出科學(xué)的布局和精細(xì)的安裝要求,并提出了特殊的采購需求,即要求空調(diào)的安裝方式為“落地暗藏式”。因為原本結(jié)構(gòu)精致、古樸典雅的展廳頂部赫然出現(xiàn)了白色的空調(diào)設(shè)備,亦或是展柜旁邊出現(xiàn)了直立的空調(diào)柜機,必定讓游走于懷舊情愫中的游客大煞風(fēng)景。但如此重要的特殊采購需求,招標(biāo)文件中并未以實質(zhì)性條款加以載明,而只是規(guī)定了負(fù)偏離的扣分值。
該項目經(jīng)評審過程中,專家發(fā)現(xiàn)有部分投標(biāo)人投標(biāo)的空調(diào)安裝方式是“落地暗藏式”,但有的不是。根據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的負(fù)偏離扣分規(guī)定,評審專家對空調(diào)安裝方式不是“落地暗藏式”的投標(biāo)人的投標(biāo)文件一一作了扣分處理,并最終確定第一中標(biāo)候選人。
但中標(biāo)結(jié)果出來后,采購人發(fā)現(xiàn)第一中標(biāo)候選人的空調(diào)安裝方式并非“落地暗藏式”,完全不滿足采購需求,要求廢標(biāo),并將采購文件中空調(diào)安裝方式“落地暗藏式”設(shè)為實質(zhì)性要求而非負(fù)偏離扣分后重新開展招標(biāo)活動。
但第一中標(biāo)候選人認(rèn)為這種情形不符合《政府采購法》規(guī)定的四種廢標(biāo)情形(1.實質(zhì)性響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家;2.出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為;3.投標(biāo)人報價均超過采購預(yù)算;4.因重大變故,采購任務(wù)取消),堅持此次項目采購結(jié)果有效。
兩方各自堅持,最后提請當(dāng)?shù)刎斦块T處理。
引出問題
1.該項目可否走廢標(biāo)程序?財政部門該如何處理?
2.由此造成的損失賠償如何認(rèn)定?
案例分析
一是,該項目不應(yīng)走廢標(biāo)程序,而應(yīng)走中止程序。
一方面,正如案例中第一中標(biāo)候選人所述,該項目確實不符合《政府采購法》第三十六條所規(guī)定的四種廢標(biāo)情形中的任何一種,如若廢標(biāo),缺乏法律依據(jù)。
另一方面,根據(jù)《政府采購法》第五十條規(guī)定:“政府采購合同的履行將損害國家利益和社會公共利益的,雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)變更、中止或者終止合同?!本驮摪咐齺砜矗敬尾少忢椖康淖畲笮枨?,就是最大程度地彰顯展廳內(nèi)展品的最大特色,將當(dāng)?shù)卦兜臍v史文化呈現(xiàn)給游客,因此空調(diào)設(shè)備的安裝方式直接影響到了博物館展示廳的展示效果,應(yīng)屬采購需求中的實質(zhì)性要求。而在合同有簽訂前,就已經(jīng)發(fā)現(xiàn)第一中標(biāo)候選人的空調(diào)安裝方式背離了與采購人實質(zhì)性需求,如果該項目繼續(xù)進行下去,至合同履行階段,必然會出現(xiàn)“損害國家利益和社會公共利益的”的情形。個人認(rèn)為,財政部門據(jù)此應(yīng)以對該項目實施中止程序,這是解決這一項目問題的有效和有據(jù)的方法。
二是,供應(yīng)商的損失應(yīng)予賠償。
在該項目中,采購人和采購代理機構(gòu)的過錯是對采購需求沒有描述清楚,兩方都負(fù)有不可推卸的責(zé)任。而供應(yīng)商在該項目中是沒有任何過錯的。既然在采購過程中,供應(yīng)商是嚴(yán)格按照招標(biāo)文件的約定,如期交納了投標(biāo)保證金,那么按照合約關(guān)系,投標(biāo)保證金并不只是對投標(biāo)供應(yīng)商的擔(dān)保和約束作用,筆者認(rèn)為,同時對采購代理機構(gòu)及采購人也是有一個制約的作用的。所以,最起碼,采購代理機構(gòu)及采購人要賠償供應(yīng)商在此次采購活動中的直接損失,包括購買標(biāo)書費、標(biāo)書制作費用、人工費用、交通費用等能夠直接計算的其他費用。
在此項采購活動中,還有一方也應(yīng)負(fù)間接承擔(dān)責(zé)任,那就是評審專家。政府采購活動為什么要規(guī)定評標(biāo)委員會中有采購人的代表呢?因為這是最后一道防線,采購人可以在評審中對采購需求是否完整、是否偏離做最后的確認(rèn)。而該項目的評標(biāo)委員會中是否有采購人代表參加不得而知,如果有,顯然采購人是負(fù)有很大責(zé)任的;如果沒有,而評審專家只是將“落地暗藏式”作為負(fù)偏離進行打分,也沒有提出異議,也是要負(fù)有一定責(zé)任的。
三是,項目中止后有兩種再啟動方式。
該項目中止后,如需再啟動,有兩種方式可選擇:一是核算空調(diào)安裝的“落地暗藏式”與其他安裝方式的差價。如果差價不大,與中標(biāo)供應(yīng)商進行協(xié)商,看是否愿意以原報價來承擔(dān)“落地暗藏式”的安裝;如果差價太大,而中標(biāo)供應(yīng)商也不愿意協(xié)商,則建議將項目改為競爭性談判方式采購。因為,該項目原公開招標(biāo)方式中各供應(yīng)商的報價已公開(中標(biāo)結(jié)果已經(jīng)公示),商業(yè)秘密沒有了,只有改為競爭性談判方式,在符合條件的供應(yīng)商中進行多輪報價并最后確定成交供應(yīng)商,這樣才相對公平。否則,該項目要想繼續(xù)進行,將有許多后遺癥。(陳正平 謝偉 宋軍)
來源:政府采購信息報/網(wǎng)