回避制度是政府采購重要制度之一,《政府采購法》只規(guī)定兩類人員需要回避,即采購人員及相關人員,而且是與供應商有利害關系的。只有同時具備以上兩個點,才需要回避。筆者認為,在各個重要環(huán)節(jié),其相關人員與供應商有利害關系的人都應回避。
還需要回避的環(huán)節(jié)
采購需求制定階段 采購項目需求方案的制定,是整個采購活動的開始。而在這個環(huán)節(jié)中,由于采購人沒有明確表態(tài)或提供成熟的方案,特別是對于一些專業(yè)類系統(tǒng)的建設,采購人往往邀請相關專家參與方案的討論與論證,這些專家可能是某些供應商、某個品牌的代言人,或做過該項目供應商的顧問。為防止采購項目需求方案的傾向性,避免在后面幾個環(huán)節(jié)埋下伏筆,必須注意參與論證的相關人員及專家的回避,保證采購項目需求方案制定的公正、合理、科學。
供應商資格條件的設定 采購人對參與投標的供應商的資格設定條件,是為保證采購合同的正常履行。這個門檻設定的好壞,直接關系到供應商是否有資格參與政府采購活動,特別是在IT產(chǎn)品的采購中,嗅覺靈敏的供應商會在這方面做文章。他們會通過各種手段盡量將設定的資格條件對本企業(yè)或所代理的品牌、產(chǎn)品有利,減少競爭對手。此時的回避應注意相關參與人員,防止代表個人觀點、企業(yè)利益、品牌傾向等,保證資格條件的設定科學、公正,實現(xiàn)最大化競爭。
供應商資格審查階段 實行供應商資格審查,是為提高采購效率、保證合同的履行。一般來說,資格審查將起把關的作用,將一些不符合要求的供應商篩選掉。但同時,資格審查也是一把雙刃劍,它可以被存有私心的人運用,通過各種手段將競爭對手排擠掉。所以,在資格審查人員的組成上也應實行回避,防止采購人與供應商合伙圍標。
招標文件制定階段 招標文件是采購項目、采購需求、采購方式的綜合反映體,也是供應商響應的重要依據(jù)。如果招標文件存在歧視性和排他性,相關供應商就無法對招標文件作出實質性響應。所以在招標文件制定過程中,在征詢專家意見的同時,也應執(zhí)行回避制度。而為了保證評標的公正性,《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第四十五條還規(guī)定:招標采購單位就招標文件征詢過意見的專家,不得再作為評標專家參加評標。
采購項目的監(jiān)理 目前,關于對采購項目實行監(jiān)理已有明文規(guī)定,特別是對網(wǎng)絡系統(tǒng)工程的監(jiān)理,其重要性已得到充分認識。在采購項目的監(jiān)理上也有一個回避問題,如網(wǎng)絡系統(tǒng)工程的設計、集成與建設等,不可能同時由同一家公司或母子公司承擔,相關人員也有一個回避問題。
采購項目的驗收時 《政府采購法》規(guī)定:采購人或者其委托的采購代理機構應當組織對供應商履約驗收。大型或者復雜的政府采購項目,應當邀請國家認可的質量檢測機構參加驗收工作。項目的驗收雖然對采購活動的公平和公正性影響不大,但關系采購的質量,更關系供應商的聲譽,影響供應商的業(yè)績、信譽。在驗收階段,回避制度仍有其意義。
采購項目績效的評估 隨著績效預算的推行、政府采購改革的不斷深入,今后對政府采購的一“頭”一“尾”的評估是必不可少的環(huán)節(jié),即政府采購項目開始前的可行性評估(可行性研究)和政府采購項目完工后的社會效益、經(jīng)濟效益以及環(huán)境效益的評估。而就這兩個評估,前后不能由同一套班子完成,參與了可行性評估的人員,在績效評估階段就必須回避。
并不是所有采購項目的這幾個環(huán)節(jié)都要執(zhí)行回避制度,應具體情況具體分析,由采購人或監(jiān)管部門酌情把握。
回避的提出與執(zhí)行
在政府采購活動中,法律規(guī)定對回避的提出有主動與被動之分,前者是相關人員自己提出回避,后者是供應商申請其相關人員回避。是否只有供應商可以申請回避?筆者認為,還有三種情形可以要求其回避:一是評標委員會的專家認為其他專家有嫌疑 存在利害關系的,可以向采購活動組織者或監(jiān)管部門提出,申請其回避;二是采購活動的組織者認為相關人員需要回避的,可以向監(jiān)管部門提出,申請其回避;三是監(jiān)管部門的人員認為相關人員需要回避的,也可以提出。目前,在回避執(zhí)行上有兩個問題值得探討。
非政府采購當事人有否提出申請回避的權利 《政府采購法》規(guī)定,供應商只有認為自己的權益受到損害時才能提出質疑、投訴。筆者認為,非政府采購當事人提出的申請回避是有效的,因為他們履行的是一個公民的監(jiān)督權利。但需要注意的是,提出人員必須提供書面材料并署名,最好在公告期內提交。雖然超出公告期的也可以提出,只要事實確鑿,可供監(jiān)督管理部門查處,但這種形式屬于事后檢舉。
回避中的保密與知情的沖突 《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第四十五條第三款規(guī)定:評標委員會成員名單原則在開標前確定,并在招標結果確定前保密。這個規(guī)定與實際操作存在矛盾,評標委員會名單在招標結果確定前保密,供應商如何知道評標委員會成員是否需要回避?這無形中剝奪了供應商申請回避的權利。招標結果公示后,供應商認為某個評標委員會成員需要回避且是事實,評標活動是否有效?但若評標委員會成員不保密,又可能給供應商“活動”評標委員會成員提供機會,這是一個兩難的問題。
回避中的救濟與法律責任
政府采購活動中的各主要環(huán)節(jié)都涉及回避問題,但各環(huán)節(jié)所處的階段不一樣,回避申請之后由誰確認、誰處理以及責任追究,都應有一個明確的規(guī)定。
誰來確認與處理 政府采購活動中需要回避的環(huán)節(jié),由于每個環(huán)節(jié)的主體不同,回避的確認與處理方式就應不相同。一是由采購人作為主體和組織者的有采購項目需求方案的制定、供應商資格條件的設定、供應商資格的審查、采購項目的監(jiān)理、采購項目的驗收等五個環(huán)節(jié),采購人負責確認與處理。二是由采購人的委托人采購代理機構作為主體和組織的有供應商資格的審查(有交叉)、招標文件的制定、評標委員會的組成、采購項目的驗收(如果采購人委托)、采購項目的監(jiān)理(采購人委托給代理采購確定)等五個環(huán)節(jié),代理機構負責確認與處理。三是監(jiān)管部門作為主體和組織以及必須由其處理的評標委員會組成、采購項目績效的評估和投訴、檢舉的回避問題,由監(jiān)管部門負責確認與處理。
責任的追究 對于回避的法律責任,目前政府采購法律法規(guī)中還沒有明確的規(guī)定。參照有關規(guī)定,在政府采購活動中凡應該回避的相關人員自己沒有主動回避,所造成的損失由當事人負責;相關人員提出了回避申請,相關責任人沒有履行職責,不作為,所造成的損失由相關責任人負責。
對于違規(guī)的處理,可分三個部分:一是采購人方面的,由所在單位按法律法規(guī)追究相關責任人的責任;二是代理機構方面的人員,由代理機構負責按法律法規(guī)追究相關工作人員的責任;三是對于評標專家以及參與政府采購論證、評估、驗收等的相關人員,由監(jiān)督管理部門提請其所在單位處理或按照政府采購相關法律法規(guī)追究責任。
來源:政府采購信息報