“信用中國”以法律、法規(guī)、標準和契約為依據(jù)，以健全覆蓋社會成員的信用記錄和信用基礎(chǔ)設(shè)施網(wǎng)絡(luò)為基礎(chǔ)，以信用信息合規(guī)應(yīng)用和信用服務(wù)體系為支撐，以樹立誠信文化理念、弘揚誠信傳統(tǒng)美德為內(nèi)在要求，以守信激勵和失信約束為獎懲機制，提高了全社會褒揚誠信、懲戒失信的信用水平?！靶庞弥袊痹谡型稑祟I(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，對進一步“凈化”市場環(huán)境發(fā)揮了極大的作用。本期我們就投標者被納入“信用中國”失信“黑名單”后，其投標無效的三種情形進行分析，以饗讀者。
開標前投標人被拉“黑” 不具有投標資格應(yīng)被“拒”
開標前投標人被拉“黑”分兩種情形。第一種是招標公告、招標文件有明確規(guī)定，被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格；第二種是招標公告、招標文件均沒有明確的規(guī)定。在這兩種情形下，被拉“黑”投標人都應(yīng)被“拒”。
對于第一種情形，招標公告、招標文件有明確規(guī)定，投標人明知自己不符合資格要求，卻仍然隱瞞情況參與投標，違背了《政府采購法》中的“誠實信用”原則，理應(yīng)被“拒”。
對于第二種情形，雖然招標公告、招標文件沒有明確規(guī)定，被“信用中國”拉“黑”者仍應(yīng)被“拒”，理由很簡單，我國對投標人參與投標的資格條件有兩種要求，投標人都必須滿足，且缺一不可，第一種要求是國家規(guī)定，第二種要求是招標文件的規(guī)定。這意味著招標公告、招標文件沒有規(guī)定資格條件，但國家有規(guī)定的，投標人不能以招標文件沒有規(guī)定為由不予以遵守。
因此，招標文件雖沒有明確規(guī)定，但國家有規(guī)定的被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格，投標人仍須遵守國家有關(guān)規(guī)定，被“信用中國”拉“黑”投標人仍然應(yīng)當被“拒”。
同時，作為招標人也應(yīng)當執(zhí)行最高人民法院、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》的規(guī)定，在招標公告、招標文件中均應(yīng)載明被納入“信用中國”失信“黑名單”的投標人不具有投標資格這一條款。
發(fā)出中標通知書前投標人被拉“黑” 可參與投標但仍應(yīng)被“拒”
開標后發(fā)出中標通知書前投標人被拉“黑”也有兩種情形。第一種情形是投標人或投標聯(lián)合體全部成員均在開標后發(fā)出中標通知書前被拉“黑”；第二種情形是投標聯(lián)合體部分成員在開標后發(fā)出中標通知書前被拉“黑”。
第一種情形下，無論是投標人或投標聯(lián)合體參與投標并沒有過錯，但如果中標，則應(yīng)當被否決。因為，《招標投標法實施條例》規(guī)定，投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件，評標委員會應(yīng)當否決其投標。中標候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為，招標人認為可能影響履約能力的，應(yīng)當在發(fā)出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法審查確認。由此可見，評標委員會應(yīng)重新審查確認“失信”者的資格條件后予以否決。
第二種情形下，聯(lián)合體參與項目投標，如果一方被拉“黑”，按照最高人民法院、國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、水利部等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》規(guī)定，兩個以上的自然人、法人或者其他組織組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同參與投標活動的，聯(lián)合體視為失信被執(zhí)行人。因此，即使聯(lián)合體成員之一被拉“黑”，整個聯(lián)合體投標也應(yīng)被否決。
發(fā)出中標通知書后投標人被拉“黑” 被“拒”較為妥當
發(fā)出中標通知書后投標人被拉“黑”有以下三種情形，第一種情形是已發(fā)出中標通知書，但合同尚未簽訂；第二種情形是合同已簽訂但未履行；第三種情形是合同已簽訂并開始履行。
第一種情形，已發(fā)出中標通知書，但合同尚未簽訂，投標人被拉“黑”，建議確認其投標無效。因為《招標投標法實施條例》第七十一條規(guī)定，有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的行為之一，影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，已確定中標或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標或者成交結(jié)果無效，從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標或者成交候選人的，重新開展政府采購活動。
第二種情形，合同已經(jīng)簽訂但尚未履行時，投標人被拉“黑”，建議撤消合同。因為，《招標投標法實施條例》第七十三條規(guī)定，對于因違法行為，影響中標、成交結(jié)果或者可能影響中標、成交結(jié)果的，中標、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定但采購合同尚未履行的撤消合同，從合格的中標、成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商。
第三種情形，合同已經(jīng)履行，投標人被拉“黑”，建議其承擔違約責任或單方解除合同。因為《合同法》第九十三條第二款要求，當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。如果中標人被“信用中國”拉“黑”，招標人有權(quán)隨時單方面解除合同，并追究中標人的違約責任，并將該條款落實在雙方的書面合同中。
總而言之，“褒揚誠信，懲戒失信”已成為一種社會共識，“失信”者理應(yīng)受到懲戒，對此，招標人、代理機構(gòu)以及相應(yīng)的監(jiān)管部門要共同聯(lián)手，讓“失信”者寸步難行。
■法律鏈接
《招標投標法》
第十八條 招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求在招標公告或者招標邀請書，要求潛在投標人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查；國家對投標人資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第二十六條 投標人應(yīng)當具備承擔招標項目的能力；國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應(yīng)當具備規(guī)定的資格條件。
《招標投標法實施條例》
第五十六條 中標候選人的經(jīng)營、財務(wù)狀況發(fā)生較大變化或者存在違法行為，招標人認為可能影響履約能力的，應(yīng)當在發(fā)出中標通知書前由原評標委員會按照招標文件規(guī)定的標準和方法審查確認。
第五十一條 有下列情形之一的，評標委員會應(yīng)當否決其投標：（三）投標人不符合國家或者招標文件規(guī)定的資格條件。
第七十三條 有前兩條違法行為之一影響中標、成交結(jié)果或者可能影響中標、成交結(jié)果的，按下列情況分別處理：（二）中標、成交供應(yīng)商已經(jīng)確定但采購合同尚未履行的撤消合同，從合格的中標、成交候選人中另行確定中標、成交供應(yīng)商。
第七十一條 有政府采購法第七十一條、第七十二條規(guī)定的行為之一，影響或者可能影響中標、成交結(jié)果的，依照下列規(guī)定處理：（二）已確定中標或者成交供應(yīng)商但尚未簽訂政府采購合同的，中標或者成交結(jié)果無效，從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應(yīng)商；沒有合格的中標或者成交候選人的，重新開展政府采購活動。
《合同法》
第九十三條第二款 當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成立時，解除權(quán)人可以解除合同。
《關(guān)于在招標投標活動中對失信被執(zhí)行人實施聯(lián)合懲戒的通知》（法〔2016〕285號）
限制失信被執(zhí)行人的投標活動。依法必須進行招標的工程建設(shè)項目，招標人應(yīng)當在資格預審公告、招標公告、投標邀請書及資格預審文件、招標文件中明確規(guī)定對失信被執(zhí)行人的處理方法和評標標準，在評標階段、招標人或者招標代理機構(gòu)、評標專家委員會應(yīng)當查詢投標人是否為失信執(zhí)行人，對失信被執(zhí)行人的投標活動依法予以限制。
《最高人民法院關(guān)于公布失信被執(zhí)行人名單信息若干規(guī)定》
第八條 人民法院應(yīng)當將失信被執(zhí)行人名單信息，向政府相關(guān)部門、金融監(jiān)管機構(gòu)、金融機構(gòu)、承擔行政職能的事業(yè)單位及行業(yè)協(xié)會等通報，供相關(guān)單位依照法律、法規(guī)和有關(guān)規(guī)定，在政府采購、招標投標、行政審批、政府扶持、融資信貸、市場準入、資質(zhì)認定等方面，對失信被執(zhí)行人予以信用懲戒。
《建筑市場信用管理暫行辦法》（建市〔2017〕241號）
第十七條 各級住房城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門應(yīng)當將列入建筑市場主體‘黑名單’和拖欠農(nóng)民工工資“黑名單”的建筑市場各方主體作為重點監(jiān)管對象，在市場準入、資質(zhì)資格管理等方面依法給予限制。
來源：政府采購信息報/網(wǎng) 作者：王健民
