經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型背景下評標(biāo)委員會制度研究
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發(fā)布日期:2013年12月26日
從改革開放至今,我國的經(jīng)濟(jì)體制發(fā)生了重大的變革。在這一過程中,大型基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè)方式也隨著經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)型而變化。相應(yīng)地,政府、社會和企業(yè)所處的地位和所起的作用也在發(fā)生轉(zhuǎn)變。本文旨在對這一歷史過程中評標(biāo)委員會制度的誕生和發(fā)展軌跡進(jìn)行梳理,找出其中的規(guī)律,并對未來的發(fā)展進(jìn)行展望。
一、我國評標(biāo)制度的歷史軌跡
1.第一階段(1949~1978):計劃經(jīng)濟(jì)階段
1979年之前,我國一直實行高度集中統(tǒng)一的計劃經(jīng)濟(jì)體制,政府依靠指令性計劃進(jìn)行資源配置和調(diào)節(jié)社會再生產(chǎn)的主要活動。對于大型基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè),從項目的規(guī)劃、立項直到建設(shè)資金的分配及建設(shè)、承包主體的選擇,都是由政府決定。企業(yè)在指令性計劃的禁錮下,沒有自主權(quán),也缺乏激勵機(jī)制和動力。在這一時期,沒有也不需要建立招標(biāo)投標(biāo)制度,評標(biāo)委員會更是無從說起。
2.第二階段(1979~1983):計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔階段
1979年陳云同志提出了“計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔”的方針,主張國民經(jīng)濟(jì)中部分產(chǎn)品的生產(chǎn)由市場機(jī)制來調(diào)節(jié),作為有益的補(bǔ)充。1982年9月黨的十二大報告提出正確貫徹“計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔”的方針。計劃經(jīng)濟(jì)仍然是資源配置的主體,市場起到拾遺補(bǔ)缺的作用,只在非關(guān)鍵領(lǐng)域和行業(yè)發(fā)揮補(bǔ)充作用。
在工程建設(shè)領(lǐng)域,國務(wù)院于1980年10月發(fā)布《關(guān)于開展和保護(hù)社會主義競爭的暫行規(guī)定》,第一次提出“對于一些適于承包的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目可以試行招標(biāo)、投標(biāo)的辦法”,為招標(biāo)投標(biāo)制度提供了政策依據(jù)。
1982年,魯布革水電站引水系統(tǒng)成為我國第一個按照世界銀行規(guī)定進(jìn)行項目管理的工程,采用國際競爭性招標(biāo)方式選擇總承包單位。當(dāng)時對報價前三名的投標(biāo)人進(jìn)行進(jìn)一步評審,評標(biāo)工作的決策單位為原經(jīng)貿(mào)部和水電部組成的協(xié)調(diào)小組,具體工作機(jī)關(guān)為水電總局為主的評價小組,參加單位還包括魯布革工程管理局、昆明水電勘察設(shè)計院、水電總局有關(guān)處室以及澳大利亞SMFC咨詢組。
在這一時期的生產(chǎn)建設(shè)項目中,招標(biāo)投標(biāo)還不是建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施的主要方式,招標(biāo)投標(biāo)僅在少量的世界銀行貸款等外資項目中被引入中國。當(dāng)時采用集體評議的方法,評選出中標(biāo)候選人,報請上級評標(biāo)委員會批準(zhǔn)。那時還沒有項目建設(shè)單位的概念,無論負(fù)責(zé)具體評標(biāo)工作的評標(biāo)小組,還是負(fù)責(zé)最終決策的評標(biāo)委員會,都是由政府主導(dǎo)。
3.第三階段(1983~1999):計劃經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)相結(jié)合階段
1984年10月,十二屆三中全會通過《中共中央關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定》,提出“社會主義經(jīng)濟(jì)是在公有制基礎(chǔ)上的有計劃的商品經(jīng)濟(jì)”。從此不再將資源配置方式與經(jīng)濟(jì)體制掛鉤,這是社會主義經(jīng)濟(jì)理論的重大突破,為建立與發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)奠定了理論基礎(chǔ)。
1983年6月原城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部出臺《建筑安裝工程招標(biāo)投標(biāo)試行辦法》,是我國第一部規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)的部門規(guī)章,開啟了我國建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度的先河。其中規(guī)定:“由招標(biāo)單位會同建設(shè)主管部門和建設(shè)銀行綜合分析各標(biāo)函,決定中標(biāo)單位”、“參加決標(biāo)的各方,如發(fā)生意見分歧時,由建設(shè)主管部門裁決”。
1984年9月國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》中提出了“大力推行工程招標(biāo)承包制,改革單純用行政手段分配建設(shè)任務(wù)的老辦法,實行招標(biāo)投標(biāo),由發(fā)包單位擇優(yōu)選定勘察設(shè)計單位、建筑安裝企業(yè)”,而評標(biāo)、定標(biāo)工作“由招標(biāo)單位邀請項目主管部門、基建綜合部門、建設(shè)銀行參加審查”。1985年《建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)暫行規(guī)定》也規(guī)定:“大中型建設(shè)項目和重點(diǎn)工程由招標(biāo)單位組織投標(biāo)企業(yè)并邀請項目主管部門、基建綜合部門、建設(shè)銀行參加評標(biāo)、定標(biāo)?!?
通過這些“招標(biāo)單位”、“發(fā)包單位”的措辭可以看出,“建設(shè)單位”的概念在這一時期已經(jīng)浮出水面,而且評標(biāo)與定標(biāo)的兩級評標(biāo)制度也顯露了雛形。
而在同一時期,以利用外資為主的機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)口領(lǐng)域則參照世界銀行的做法,開始了評標(biāo)、定標(biāo)權(quán)合二為一的實踐。1986年7月國家經(jīng)委發(fā)布并實施了《申請進(jìn)口設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)暫行辦法》。其中規(guī)定:“招標(biāo)公司根據(jù)招標(biāo)設(shè)備的特點(diǎn)組建評標(biāo)小組,吸收有關(guān)的技術(shù)、生產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)、法律方面的專家和其它有關(guān)方面的代表參加”、“評標(biāo)工作由評標(biāo)小組組織進(jìn)行,評標(biāo)小組對定標(biāo)享有決定權(quán)”。
關(guān)于評標(biāo)小組的構(gòu)成。北京市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會1989年頒布了《北京市建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法實施細(xì)則》其中規(guī)定:“國家(市)重點(diǎn)工程、重要工程、中外合資工程、大型技術(shù)復(fù)雜的工程評標(biāo)小組由7~9人組成。其中,建設(shè)單位3人,上級主管部門1~2人,被邀請部門各1人,其他一般性工程評標(biāo)小組5~7人,由建設(shè)單位的招標(biāo)班子和上級主管部門代表組成”、“評標(biāo)小組成員除行政領(lǐng)導(dǎo)外,應(yīng)有與招標(biāo)工程技術(shù)規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)技術(shù)人員,市或區(qū)、縣招標(biāo)辦不參加評標(biāo)小組”。
關(guān)于利益沖突。原物資部于1991年印發(fā)的《建設(shè)工程設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)管理試行辦法》中規(guī)定:“為保證評標(biāo)工作的公正性、權(quán)威性,招標(biāo)單位在實施招標(biāo)時應(yīng)組織評標(biāo)委員會(或評標(biāo)小組),負(fù)責(zé)評標(biāo)定標(biāo)工作。評標(biāo)委員會應(yīng)由專家、設(shè)備需方、招標(biāo)單位以及有關(guān)部門的代表組成,與投標(biāo)單位有直接經(jīng)濟(jì)關(guān)系(財務(wù)隸屬關(guān)系或股份關(guān)系)的單位人員不參加評標(biāo)委員會。”
關(guān)于評標(biāo)時間。湖北省人民政府于1993年發(fā)布的《湖北省建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中規(guī)定:“大中型項目不得超過十五日,其他項目不得超過七日”。
在這一時期,基礎(chǔ)設(shè)施投資項目與日俱增,政府在招標(biāo)活動中所起的作用由直接主導(dǎo)逐步轉(zhuǎn)變?yōu)橛山ㄔO(shè)單位牽頭組織,政府參與并負(fù)責(zé)最后的審批。評標(biāo)、定標(biāo)的概念以及評標(biāo)小組與評標(biāo)委員會的概念都沒有嚴(yán)格區(qū)分。建設(shè)單位總體上擁有較大的決策權(quán),但相應(yīng)的考核、績效評價和責(zé)任追究制度卻沒有建立。在權(quán)利與責(zé)任不對等的情況下,建設(shè)單位明招暗定、虛假招標(biāo)的情況屢見不鮮,發(fā)生了許多惡性的工程質(zhì)量事故。
政府部門為了規(guī)范和約束建設(shè)單位的權(quán)力,采用了抽簽制和限制建設(shè)單位在評標(biāo)小組中人數(shù)比例的做法。如,《陜西省建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理實施程序的規(guī)定》(1995年)中規(guī)定:“建設(shè)單位成員不超過三分之一”;《山西省建筑工程招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(1995年)中規(guī)定:“參加定標(biāo)的人員,由招標(biāo)管理機(jī)構(gòu)從評標(biāo)組織的全部人員中抽簽決定,其中招標(biāo)單位的人員不得超過三分之一”;《<山東省建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理條例>實施細(xì)則》(1998年)中規(guī)定:“建設(shè)單位參加評標(biāo)組織的人員不得超過總?cè)藬?shù)的30%”;《貴陽市建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》(1998年)中規(guī)定:“評標(biāo)定標(biāo)小組由招標(biāo)單位及有關(guān)方面的專家組成,人數(shù)為5至11人,其中工程技術(shù)人員不得少于80%”。
這一時期工程建設(shè)領(lǐng)域的突出問題是建筑市場混亂、企業(yè)管理能力不強(qiáng)、工程質(zhì)量差、工程造價高,而評標(biāo)制度中的問題是建設(shè)單位權(quán)力過大。各地、各行業(yè)針對評標(biāo)制度進(jìn)行了大量的探索,包括通過提高評標(biāo)專家的專業(yè)性、評委抽簽制和限制建設(shè)單位的人員比例等做法。這些地方和部門的規(guī)章與規(guī)定中關(guān)于評標(biāo)的內(nèi)容成為《招標(biāo)投標(biāo)法》的基礎(chǔ)性文件。
4.第四階段(2000年至今):規(guī)范評標(biāo)階段
2000年生效的《中華人民共和國招標(biāo)法投標(biāo)法》對評標(biāo)委員會成員的條件、人數(shù)、產(chǎn)生辦法、責(zé)任義務(wù)、評標(biāo)依據(jù)等方面做出了的詳細(xì)的規(guī)定:“評標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會負(fù)責(zé),評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成,成員人數(shù)為五人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二”、“專家應(yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平,由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定;一般招標(biāo)項目可以采取隨機(jī)抽取方式,特殊招標(biāo)項目可以由招標(biāo)人直接確定”、“與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人不得進(jìn)入相關(guān)項目的評標(biāo)委員會;已經(jīng)進(jìn)入的應(yīng)當(dāng)更換”、“評標(biāo)委員會成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密”、“評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,對投標(biāo)文件進(jìn)行評審和比較”。與此同時,該法還將定標(biāo)權(quán)明確賦予招標(biāo)人:“招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人,招標(biāo)人也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人?!?
一方面,招標(biāo)人承擔(dān)項目法人責(zé)任,在編制招標(biāo)文件中,由其依法制訂選擇標(biāo)的之規(guī)則,但不能隨心所欲地選擇合同相對人,評標(biāo)委員會由法律強(qiáng)制規(guī)定了其組建及評標(biāo)程序,所以評標(biāo)委員會的權(quán)利是法律賦予的。作為抽象的法律制度,評標(biāo)委員會的評標(biāo)活動可以視為一種法定代理行為。
另一方面,作為具體的民事行為,評標(biāo)委員會中的評標(biāo)專家,除特殊項目經(jīng)法定程序由招標(biāo)人確定外,主要都是招標(biāo)人通過隨機(jī)抽取來確定的。這里強(qiáng)調(diào)的是法律所體現(xiàn)的公開、公平、公正理念。即,要求評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)和招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,客觀、公正地對投標(biāo)文件提出評審意見,招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。這樣,由招標(biāo)人制訂規(guī)則,評標(biāo)委員會執(zhí)行規(guī)則,期望實現(xiàn)二者的相互制約。當(dāng)前制度安排的理論假設(shè)有兩個:一是由于評標(biāo)工作具有復(fù)雜的技術(shù)經(jīng)濟(jì)屬性,建設(shè)單位缺乏相應(yīng)的能力;二是工程建設(shè)項目往往涉及國家和社會公共利益,防止建設(shè)單位以權(quán)謀私、濫用權(quán)利。相應(yīng)地,評標(biāo)委員會承擔(dān)了提供技術(shù)、經(jīng)濟(jì)咨詢和代表公共利益的雙重職能。
小結(jié):通過對我國評標(biāo)制度歷史軌跡的梳理,我們可以發(fā)現(xiàn)其中的規(guī)律。在從計劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中,市場主體逐步發(fā)展成熟,政府則逐步從微觀的經(jīng)濟(jì)活動中撤出,不參與評標(biāo)和定標(biāo)決策。政府的職能逐步轉(zhuǎn)變?yōu)檎咧贫?、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控和監(jiān)督管理。
二、當(dāng)前評標(biāo)制度中存在的問題
當(dāng)前以“法定代理、隨機(jī)產(chǎn)生、專家主導(dǎo)”為主要特征的評標(biāo)委員會制度已經(jīng)實施了十幾年,在約束建設(shè)單位的權(quán)力方面發(fā)揮了一定作用,但當(dāng)前實踐中顯露出的問題表明,這項制度已經(jīng)偏離了當(dāng)初制度設(shè)計的初衷。主要問題如下:
1.建設(shè)單位和評標(biāo)委員會權(quán)力、責(zé)任失衡的矛盾
隨著我國經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型,建設(shè)單位的法人主體地位得到了逐步落實,招標(biāo)人需要為項目建設(shè)承擔(dān)法人責(zé)任,而當(dāng)前的法律卻將招標(biāo)采購中最重要的決策權(quán)——評標(biāo)權(quán)從招標(biāo)人處剝離殆盡。隨機(jī)抽取的外部專家擁有至高無上的權(quán)力,但沒有配置與權(quán)力匹配的責(zé)任,致使個別評標(biāo)專家評標(biāo)時恣意妄為,有些項目的評標(biāo)結(jié)果甚至“草菅人命”,個別項目評標(biāo)的隨意性造成招標(biāo)人和/或投標(biāo)人對評標(biāo)結(jié)果的質(zhì)疑。這種制度安排動搖了招標(biāo)投標(biāo)制度的基礎(chǔ)——項目法人負(fù)責(zé)制,無人負(fù)責(zé)可能對國家和社會造成更大的不公正。
2.評審標(biāo)的和專家專業(yè)不匹配的矛盾
評審標(biāo)的生產(chǎn)和提供可能涉及多個專業(yè)、學(xué)科和領(lǐng)域。以一支簡單的鉛筆為例,筆桿要用到選材、切割、烘干等方面的知識;筆芯的原料涉及到石墨及粘土混合的配方,在精煉過程中,還要用到氫氧化銨。然后,要添加增濕劑,比如經(jīng)過磺酸鹽處理的油脂,再烘烤數(shù)個小時。為了提高其強(qiáng)度和順滑性,還要用一種滾熱包含固體石蠟的混合物處理鉛筆芯;鉛筆桿上需要涂多層漆;標(biāo)簽是炭黑跟樹脂加熱混合而形成的一張薄膜;金屬箍是黃銅的,金屬箍上的黑圈是黑鎳;鉛筆頭頂?shù)南鹌ぶ衅鸩脸饔玫某煞纸凶觥傲蚧湍z”,是菜籽油跟氯化硫進(jìn)行化學(xué)反應(yīng)制造出來的,橡膠則起粘合的作用……關(guān)于鉛筆制造的知識,很難說誰比誰多一些,只是大家知道的知識的類型不同而已?,F(xiàn)代高等教育的專業(yè)知識劃分過細(xì),而社會產(chǎn)品的生產(chǎn)則會橫跨多個學(xué)科和領(lǐng)域。每次采購的特點(diǎn)和面臨的主要矛盾各有不同,隨機(jī)產(chǎn)生的專家難以滿足評標(biāo)的實際需求。專業(yè)和產(chǎn)品之間結(jié)構(gòu)性的矛盾造成在一些評標(biāo)中出現(xiàn)了假行家,假專家評標(biāo)造成招標(biāo)人對評標(biāo)結(jié)果可信度的質(zhì)疑。
3.滿足評審程序所需要的時間和專家業(yè)余時間有限不對等的矛盾
我國的人力資源管理大多屬于單位所有制,評標(biāo)工作量不屬于單位對專家本人工作量考核的范圍,也和所屬單位利益無關(guān)。評標(biāo)時間的業(yè)余性,造成專家把應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀的招投標(biāo)文件當(dāng)作字典翻一番,匆匆打分完事。因此,盡管《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定“三分之一專家認(rèn)為需要延長評標(biāo)時間時,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)延長”,但這一規(guī)定在實踐中難以落實。因為專家作為本單位業(yè)務(wù)骨干,一般不可能長時間去評標(biāo),這種時間不對等的矛盾造成招標(biāo)人對評審結(jié)果可靠性的質(zhì)疑。
4.專家?guī)斓慕ㄔO(shè)和運(yùn)營管理脫節(jié)的矛盾
目前的專家?guī)鞂擂蔚爻蔀榱藢<彝ㄓ嶄?。鑒于專家單位所有制的屬性,社會或?qū)<規(guī)鞂<业墓芾砣狈s束和激勵,法律法規(guī)的相關(guān)要求難以落實。評標(biāo)專家?guī)齑鎸<业娜嫘院鸵痪€評標(biāo)專家?guī)斓募行悦?,催生了一批“影子專家”(指名字在專家?guī)靸?nèi),但極少參與評標(biāo)的專家)和一批“評標(biāo)專業(yè)戶”(指專門以評標(biāo)為主業(yè)的專家),嚴(yán)重影響了評標(biāo)質(zhì)量。
三、改革評標(biāo)制度的建議
當(dāng)前的評標(biāo)制度是法律設(shè)計用來限制招標(biāo)人濫用“意思自治”的規(guī)則,其構(gòu)成和法律效果均為法定。由于標(biāo)的涉及國家和社會公共利益,并鑒于其復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)技術(shù)屬性,因此通過評標(biāo)委員會對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清、評審,在此基礎(chǔ)上推薦符合國家和社會公共利益并對招標(biāo)人有法律約束力的中標(biāo)候選人。這種制度設(shè)計都體現(xiàn)了公法規(guī)制的屬性。
作為建設(shè)單位在市場中以競爭性方式尋找合同相對人的過程,招標(biāo)投標(biāo)在本質(zhì)上依然是一種民事法律關(guān)系,最終由招標(biāo)人承擔(dān)項目法人責(zé)任,故而其應(yīng)以“意思自治”作為基本的調(diào)整原則。有鑒于此,招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法就不代表招標(biāo)人內(nèi)心意思。順理成章,自然也就不得以其作為評標(biāo)依據(jù),體現(xiàn)了法律的私法屬性。
從表面上看,公法的介入似乎限制了招標(biāo)人的契約自由,但實質(zhì)上,公法規(guī)范的目的是要真正建立反映商品經(jīng)濟(jì)規(guī)律的市場秩序,其目標(biāo)和招標(biāo)人所追求的真正的內(nèi)心意思是一致的。因為只有在規(guī)范的市場秩序下,真正的契約自由才得以保障。所以私權(quán)永遠(yuǎn)是抵御公權(quán)濫用的最后一道防線,公法規(guī)制與私權(quán)自治兩者相輔相成、相得益彰。
當(dāng)前評標(biāo)制度出現(xiàn)問題的原因在于制度設(shè)計中相關(guān)當(dāng)事人責(zé)任、權(quán)利的偏離,而相關(guān)的建議也以設(shè)計權(quán)責(zé)對等的制度為基本原則。
1.近期建議
首先,逐步規(guī)范、整合專家?guī)熨Y源,改變目前零散、分散、各自為政的專家?guī)旃芾砀窬?。取消所謂的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專家?guī)?,這只是政府專家?guī)旖⒅暗倪^渡產(chǎn)物,而不應(yīng)該成為發(fā)展方向。在實際操作中,由于缺乏有效監(jiān)管和專職專家的“經(jīng)濟(jì)人”假設(shè),招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專家?guī)焱蔀椴灰?guī)范評審活動的幫兇。然后,逐步建立跨地區(qū)、跨行業(yè)(指的不是采購標(biāo)的物所屬行業(yè),而是不同資金來源、不同隸屬關(guān)系的項目)的統(tǒng)一專家?guī)?,降低專家?guī)旃芾淼纳鐣偝杀?,提高專家?guī)旃芾硭健?
其次,加強(qiáng)對專家的培訓(xùn)與管理,完善、加強(qiáng)專家考核、評估系統(tǒng)。目前,專家?guī)斓慕⒑途S護(hù)存在著重建立、輕管理、重使用、輕評估的普遍現(xiàn)象。一個金額巨大的招標(biāo)采購項目,可能因為幾百元的專家費(fèi)就喪失了公平、公正的評審過程和科學(xué)擇優(yōu)的評審結(jié)果。應(yīng)建立責(zé)任追究制度,加大評標(biāo)專家的違約成本。通過培訓(xùn)和考核從整體上提高評審專家的業(yè)務(wù)水平和道德水平,把專業(yè)水平低下、道德敗壞的人員清除出專家隊伍,激勵德才兼?zhèn)涞膬?yōu)秀專家更多地參與評標(biāo)工作,并且以參加評標(biāo)工作為榮。
第三,引導(dǎo)招標(biāo)人提高招標(biāo)文件編寫的質(zhì)量。招標(biāo)人能否有愛好或偏好?筆者的答案是:能!但是筆者同時認(rèn)為招標(biāo)人的愛好和偏好的表現(xiàn)形式是對標(biāo)的物的功能、性能、質(zhì)量、交貨期(以貨物采購為例)等方面的要求和描述,而不是表現(xiàn)在對標(biāo)的物由誰來提供方面。在表現(xiàn)的時機(jī)上,其愛好和偏好(嚴(yán)格講應(yīng)稱作技術(shù)需求、經(jīng)濟(jì)需求和管理需求)應(yīng)以書面形式明確無誤地體現(xiàn)在招標(biāo)文件中,而不是體現(xiàn)在評標(biāo)過程中。通過編制科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼袠?biāo)文件,尤其是其中的評標(biāo)辦法,限制評標(biāo)專家的自由裁量權(quán)。這是招標(biāo)工作公開原則和科學(xué)擇優(yōu)原則的具體體現(xiàn)。
2.遠(yuǎn)期建議
現(xiàn)代意義上的招標(biāo)投標(biāo)進(jìn)入中國已經(jīng)30多年了,包括建設(shè)單位、承包人、行業(yè)主管部門以及社會各界對于招標(biāo)這一采購方式的認(rèn)識也經(jīng)歷了從不熟悉到熟悉的過程。招標(biāo)作為一種采購方式,已經(jīng)走下了最初神秘而神圣的神壇,在很多地方演變成了形式主義的流程。甚至在個別領(lǐng)域,已經(jīng)成為通過合法程序掩蓋不法目的的遮羞布。只要有市場經(jīng)濟(jì)就有采購,只要采購還是由人來完成,各方主體的博弈就還會繼續(xù)。
第一,將評標(biāo)權(quán)逐步回歸建設(shè)單位。
十八屆二中全會通過的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》,要求貫徹黨的十八大關(guān)于建立中國特色社會主義行政體制目標(biāo)的要求,以職能轉(zhuǎn)變?yōu)楹诵?,繼續(xù)簡政放權(quán)、推進(jìn)機(jī)構(gòu)改革、完善制度機(jī)制、提高行政效能。處理好政府和市場、政府和社會、中央和地方的關(guān)系,深化行政審批制度改革,減少微觀事務(wù)管理,以充分發(fā)揮市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用。
隨著建設(shè)單位法人責(zé)任意識的提高,考核和績效評估制度和責(zé)任追究制度的陸續(xù)完善,應(yīng)當(dāng)逐步將采購權(quán)還給招標(biāo)人。評標(biāo)專家或評標(biāo)委員會未來的主要作用是咨詢,為招標(biāo)人提供技術(shù)、經(jīng)濟(jì)或法律方面的建議,提高招標(biāo)人決策的水平和質(zhì)量。而是否聘請評標(biāo)專家,聘請什么樣的專家,是否以及如何采納專家的咨詢意見,將完全取決于采購項目的特點(diǎn)和采購人的自身的能力。
第二,設(shè)計與經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段相適應(yīng)并能解決突出問題的采購制度。
制度構(gòu)成了一個社會的激勵結(jié)構(gòu)。采購制度是決定資金支出效果的重要因素。一個國家應(yīng)當(dāng)推行什么樣的采購制度,取決于這個國家所處的歷史時期和社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境,特別要解決當(dāng)時所面臨的突出問題。當(dāng)我們站在宏觀的角度評價一項采購制度的時候,不能脫離制度實施的歷史階段和現(xiàn)實環(huán)境,也不能要求它面面俱到,而要看它是否有助于實現(xiàn)制度設(shè)計的基本目標(biāo)。就我國當(dāng)前的市場環(huán)境而言,打擊和預(yù)防腐敗的形勢依然嚴(yán)峻。目前的評標(biāo)委員會制度的決策機(jī)制對于打擊腐敗發(fā)揮了一定的作用。但值得注意的是,這種制度安排并不是沒有代價的。一是追求公平,可能會犧牲效率;二是“符合程序”與“結(jié)果滿意”并不能劃等號。以美國聯(lián)邦采購為例,在制度建設(shè)的初期,將公開招標(biāo)視為競爭性最強(qiáng)的采購方式。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會的進(jìn)步、公眾素質(zhì)和采購人能力的提高,后來將競爭性談判視為和公開招標(biāo)具有同等競爭性的采購方式??梢灶A(yù)見的是:今后我國工程建設(shè)項目的建設(shè)方式、采購方式、決策機(jī)制也應(yīng)當(dāng)隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而適時地進(jìn)行改革。
來源:招標(biāo)采購管理 作者:趙勇 李漢文 (作者單位:國際關(guān)系學(xué)院公共市場與政府采購研究所)
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一、我國評標(biāo)制度的歷史軌跡
1.第一階段(1949~1978):計劃經(jīng)濟(jì)階段
1979年之前,我國一直實行高度集中統(tǒng)一的計劃經(jīng)濟(jì)體制,政府依靠指令性計劃進(jìn)行資源配置和調(diào)節(jié)社會再生產(chǎn)的主要活動。對于大型基礎(chǔ)設(shè)施項目的建設(shè),從項目的規(guī)劃、立項直到建設(shè)資金的分配及建設(shè)、承包主體的選擇,都是由政府決定。企業(yè)在指令性計劃的禁錮下,沒有自主權(quán),也缺乏激勵機(jī)制和動力。在這一時期,沒有也不需要建立招標(biāo)投標(biāo)制度,評標(biāo)委員會更是無從說起。
2.第二階段(1979~1983):計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔階段
1979年陳云同志提出了“計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔”的方針,主張國民經(jīng)濟(jì)中部分產(chǎn)品的生產(chǎn)由市場機(jī)制來調(diào)節(jié),作為有益的補(bǔ)充。1982年9月黨的十二大報告提出正確貫徹“計劃經(jīng)濟(jì)為主,市場調(diào)節(jié)為輔”的方針。計劃經(jīng)濟(jì)仍然是資源配置的主體,市場起到拾遺補(bǔ)缺的作用,只在非關(guān)鍵領(lǐng)域和行業(yè)發(fā)揮補(bǔ)充作用。
在工程建設(shè)領(lǐng)域,國務(wù)院于1980年10月發(fā)布《關(guān)于開展和保護(hù)社會主義競爭的暫行規(guī)定》,第一次提出“對于一些適于承包的生產(chǎn)建設(shè)項目和經(jīng)營項目可以試行招標(biāo)、投標(biāo)的辦法”,為招標(biāo)投標(biāo)制度提供了政策依據(jù)。
1982年,魯布革水電站引水系統(tǒng)成為我國第一個按照世界銀行規(guī)定進(jìn)行項目管理的工程,采用國際競爭性招標(biāo)方式選擇總承包單位。當(dāng)時對報價前三名的投標(biāo)人進(jìn)行進(jìn)一步評審,評標(biāo)工作的決策單位為原經(jīng)貿(mào)部和水電部組成的協(xié)調(diào)小組,具體工作機(jī)關(guān)為水電總局為主的評價小組,參加單位還包括魯布革工程管理局、昆明水電勘察設(shè)計院、水電總局有關(guān)處室以及澳大利亞SMFC咨詢組。
在這一時期的生產(chǎn)建設(shè)項目中,招標(biāo)投標(biāo)還不是建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施的主要方式,招標(biāo)投標(biāo)僅在少量的世界銀行貸款等外資項目中被引入中國。當(dāng)時采用集體評議的方法,評選出中標(biāo)候選人,報請上級評標(biāo)委員會批準(zhǔn)。那時還沒有項目建設(shè)單位的概念,無論負(fù)責(zé)具體評標(biāo)工作的評標(biāo)小組,還是負(fù)責(zé)最終決策的評標(biāo)委員會,都是由政府主導(dǎo)。
3.第三階段(1983~1999):計劃經(jīng)濟(jì)和市場經(jīng)濟(jì)相結(jié)合階段
1984年10月,十二屆三中全會通過《中共中央關(guān)于經(jīng)濟(jì)體制改革的決定》,提出“社會主義經(jīng)濟(jì)是在公有制基礎(chǔ)上的有計劃的商品經(jīng)濟(jì)”。從此不再將資源配置方式與經(jīng)濟(jì)體制掛鉤,這是社會主義經(jīng)濟(jì)理論的重大突破,為建立與發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)奠定了理論基礎(chǔ)。
1983年6月原城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部出臺《建筑安裝工程招標(biāo)投標(biāo)試行辦法》,是我國第一部規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)的部門規(guī)章,開啟了我國建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)法律制度的先河。其中規(guī)定:“由招標(biāo)單位會同建設(shè)主管部門和建設(shè)銀行綜合分析各標(biāo)函,決定中標(biāo)單位”、“參加決標(biāo)的各方,如發(fā)生意見分歧時,由建設(shè)主管部門裁決”。
1984年9月國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》中提出了“大力推行工程招標(biāo)承包制,改革單純用行政手段分配建設(shè)任務(wù)的老辦法,實行招標(biāo)投標(biāo),由發(fā)包單位擇優(yōu)選定勘察設(shè)計單位、建筑安裝企業(yè)”,而評標(biāo)、定標(biāo)工作“由招標(biāo)單位邀請項目主管部門、基建綜合部門、建設(shè)銀行參加審查”。1985年《建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)暫行規(guī)定》也規(guī)定:“大中型建設(shè)項目和重點(diǎn)工程由招標(biāo)單位組織投標(biāo)企業(yè)并邀請項目主管部門、基建綜合部門、建設(shè)銀行參加評標(biāo)、定標(biāo)?!?
通過這些“招標(biāo)單位”、“發(fā)包單位”的措辭可以看出,“建設(shè)單位”的概念在這一時期已經(jīng)浮出水面,而且評標(biāo)與定標(biāo)的兩級評標(biāo)制度也顯露了雛形。
而在同一時期,以利用外資為主的機(jī)電產(chǎn)品進(jìn)口領(lǐng)域則參照世界銀行的做法,開始了評標(biāo)、定標(biāo)權(quán)合二為一的實踐。1986年7月國家經(jīng)委發(fā)布并實施了《申請進(jìn)口設(shè)備國內(nèi)招標(biāo)暫行辦法》。其中規(guī)定:“招標(biāo)公司根據(jù)招標(biāo)設(shè)備的特點(diǎn)組建評標(biāo)小組,吸收有關(guān)的技術(shù)、生產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)、法律方面的專家和其它有關(guān)方面的代表參加”、“評標(biāo)工作由評標(biāo)小組組織進(jìn)行,評標(biāo)小組對定標(biāo)享有決定權(quán)”。
關(guān)于評標(biāo)小組的構(gòu)成。北京市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會1989年頒布了《北京市建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理暫行辦法實施細(xì)則》其中規(guī)定:“國家(市)重點(diǎn)工程、重要工程、中外合資工程、大型技術(shù)復(fù)雜的工程評標(biāo)小組由7~9人組成。其中,建設(shè)單位3人,上級主管部門1~2人,被邀請部門各1人,其他一般性工程評標(biāo)小組5~7人,由建設(shè)單位的招標(biāo)班子和上級主管部門代表組成”、“評標(biāo)小組成員除行政領(lǐng)導(dǎo)外,應(yīng)有與招標(biāo)工程技術(shù)規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)技術(shù)人員,市或區(qū)、縣招標(biāo)辦不參加評標(biāo)小組”。
關(guān)于利益沖突。原物資部于1991年印發(fā)的《建設(shè)工程設(shè)備招標(biāo)投標(biāo)管理試行辦法》中規(guī)定:“為保證評標(biāo)工作的公正性、權(quán)威性,招標(biāo)單位在實施招標(biāo)時應(yīng)組織評標(biāo)委員會(或評標(biāo)小組),負(fù)責(zé)評標(biāo)定標(biāo)工作。評標(biāo)委員會應(yīng)由專家、設(shè)備需方、招標(biāo)單位以及有關(guān)部門的代表組成,與投標(biāo)單位有直接經(jīng)濟(jì)關(guān)系(財務(wù)隸屬關(guān)系或股份關(guān)系)的單位人員不參加評標(biāo)委員會。”
關(guān)于評標(biāo)時間。湖北省人民政府于1993年發(fā)布的《湖北省建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中規(guī)定:“大中型項目不得超過十五日,其他項目不得超過七日”。
在這一時期,基礎(chǔ)設(shè)施投資項目與日俱增,政府在招標(biāo)活動中所起的作用由直接主導(dǎo)逐步轉(zhuǎn)變?yōu)橛山ㄔO(shè)單位牽頭組織,政府參與并負(fù)責(zé)最后的審批。評標(biāo)、定標(biāo)的概念以及評標(biāo)小組與評標(biāo)委員會的概念都沒有嚴(yán)格區(qū)分。建設(shè)單位總體上擁有較大的決策權(quán),但相應(yīng)的考核、績效評價和責(zé)任追究制度卻沒有建立。在權(quán)利與責(zé)任不對等的情況下,建設(shè)單位明招暗定、虛假招標(biāo)的情況屢見不鮮,發(fā)生了許多惡性的工程質(zhì)量事故。
政府部門為了規(guī)范和約束建設(shè)單位的權(quán)力,采用了抽簽制和限制建設(shè)單位在評標(biāo)小組中人數(shù)比例的做法。如,《陜西省建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理實施程序的規(guī)定》(1995年)中規(guī)定:“建設(shè)單位成員不超過三分之一”;《山西省建筑工程招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(1995年)中規(guī)定:“參加定標(biāo)的人員,由招標(biāo)管理機(jī)構(gòu)從評標(biāo)組織的全部人員中抽簽決定,其中招標(biāo)單位的人員不得超過三分之一”;《<山東省建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理條例>實施細(xì)則》(1998年)中規(guī)定:“建設(shè)單位參加評標(biāo)組織的人員不得超過總?cè)藬?shù)的30%”;《貴陽市建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》(1998年)中規(guī)定:“評標(biāo)定標(biāo)小組由招標(biāo)單位及有關(guān)方面的專家組成,人數(shù)為5至11人,其中工程技術(shù)人員不得少于80%”。
這一時期工程建設(shè)領(lǐng)域的突出問題是建筑市場混亂、企業(yè)管理能力不強(qiáng)、工程質(zhì)量差、工程造價高,而評標(biāo)制度中的問題是建設(shè)單位權(quán)力過大。各地、各行業(yè)針對評標(biāo)制度進(jìn)行了大量的探索,包括通過提高評標(biāo)專家的專業(yè)性、評委抽簽制和限制建設(shè)單位的人員比例等做法。這些地方和部門的規(guī)章與規(guī)定中關(guān)于評標(biāo)的內(nèi)容成為《招標(biāo)投標(biāo)法》的基礎(chǔ)性文件。
4.第四階段(2000年至今):規(guī)范評標(biāo)階段
2000年生效的《中華人民共和國招標(biāo)法投標(biāo)法》對評標(biāo)委員會成員的條件、人數(shù)、產(chǎn)生辦法、責(zé)任義務(wù)、評標(biāo)依據(jù)等方面做出了的詳細(xì)的規(guī)定:“評標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會負(fù)責(zé),評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成,成員人數(shù)為五人以上單數(shù),其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二”、“專家應(yīng)當(dāng)從事相關(guān)領(lǐng)域工作滿八年并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平,由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中確定;一般招標(biāo)項目可以采取隨機(jī)抽取方式,特殊招標(biāo)項目可以由招標(biāo)人直接確定”、“與投標(biāo)人有利害關(guān)系的人不得進(jìn)入相關(guān)項目的評標(biāo)委員會;已經(jīng)進(jìn)入的應(yīng)當(dāng)更換”、“評標(biāo)委員會成員的名單在中標(biāo)結(jié)果確定前應(yīng)當(dāng)保密”、“評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,對投標(biāo)文件進(jìn)行評審和比較”。與此同時,該法還將定標(biāo)權(quán)明確賦予招標(biāo)人:“招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人,招標(biāo)人也可以授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人?!?
一方面,招標(biāo)人承擔(dān)項目法人責(zé)任,在編制招標(biāo)文件中,由其依法制訂選擇標(biāo)的之規(guī)則,但不能隨心所欲地選擇合同相對人,評標(biāo)委員會由法律強(qiáng)制規(guī)定了其組建及評標(biāo)程序,所以評標(biāo)委員會的權(quán)利是法律賦予的。作為抽象的法律制度,評標(biāo)委員會的評標(biāo)活動可以視為一種法定代理行為。
另一方面,作為具體的民事行為,評標(biāo)委員會中的評標(biāo)專家,除特殊項目經(jīng)法定程序由招標(biāo)人確定外,主要都是招標(biāo)人通過隨機(jī)抽取來確定的。這里強(qiáng)調(diào)的是法律所體現(xiàn)的公開、公平、公正理念。即,要求評標(biāo)委員會成員應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)和招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法,客觀、公正地對投標(biāo)文件提出評審意見,招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法不得作為評標(biāo)的依據(jù)。這樣,由招標(biāo)人制訂規(guī)則,評標(biāo)委員會執(zhí)行規(guī)則,期望實現(xiàn)二者的相互制約。當(dāng)前制度安排的理論假設(shè)有兩個:一是由于評標(biāo)工作具有復(fù)雜的技術(shù)經(jīng)濟(jì)屬性,建設(shè)單位缺乏相應(yīng)的能力;二是工程建設(shè)項目往往涉及國家和社會公共利益,防止建設(shè)單位以權(quán)謀私、濫用權(quán)利。相應(yīng)地,評標(biāo)委員會承擔(dān)了提供技術(shù)、經(jīng)濟(jì)咨詢和代表公共利益的雙重職能。
小結(jié):通過對我國評標(biāo)制度歷史軌跡的梳理,我們可以發(fā)現(xiàn)其中的規(guī)律。在從計劃經(jīng)濟(jì)向社會主義市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中,市場主體逐步發(fā)展成熟,政府則逐步從微觀的經(jīng)濟(jì)活動中撤出,不參與評標(biāo)和定標(biāo)決策。政府的職能逐步轉(zhuǎn)變?yōu)檎咧贫?、宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控和監(jiān)督管理。
二、當(dāng)前評標(biāo)制度中存在的問題
當(dāng)前以“法定代理、隨機(jī)產(chǎn)生、專家主導(dǎo)”為主要特征的評標(biāo)委員會制度已經(jīng)實施了十幾年,在約束建設(shè)單位的權(quán)力方面發(fā)揮了一定作用,但當(dāng)前實踐中顯露出的問題表明,這項制度已經(jīng)偏離了當(dāng)初制度設(shè)計的初衷。主要問題如下:
1.建設(shè)單位和評標(biāo)委員會權(quán)力、責(zé)任失衡的矛盾
隨著我國經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型,建設(shè)單位的法人主體地位得到了逐步落實,招標(biāo)人需要為項目建設(shè)承擔(dān)法人責(zé)任,而當(dāng)前的法律卻將招標(biāo)采購中最重要的決策權(quán)——評標(biāo)權(quán)從招標(biāo)人處剝離殆盡。隨機(jī)抽取的外部專家擁有至高無上的權(quán)力,但沒有配置與權(quán)力匹配的責(zé)任,致使個別評標(biāo)專家評標(biāo)時恣意妄為,有些項目的評標(biāo)結(jié)果甚至“草菅人命”,個別項目評標(biāo)的隨意性造成招標(biāo)人和/或投標(biāo)人對評標(biāo)結(jié)果的質(zhì)疑。這種制度安排動搖了招標(biāo)投標(biāo)制度的基礎(chǔ)——項目法人負(fù)責(zé)制,無人負(fù)責(zé)可能對國家和社會造成更大的不公正。
2.評審標(biāo)的和專家專業(yè)不匹配的矛盾
評審標(biāo)的生產(chǎn)和提供可能涉及多個專業(yè)、學(xué)科和領(lǐng)域。以一支簡單的鉛筆為例,筆桿要用到選材、切割、烘干等方面的知識;筆芯的原料涉及到石墨及粘土混合的配方,在精煉過程中,還要用到氫氧化銨。然后,要添加增濕劑,比如經(jīng)過磺酸鹽處理的油脂,再烘烤數(shù)個小時。為了提高其強(qiáng)度和順滑性,還要用一種滾熱包含固體石蠟的混合物處理鉛筆芯;鉛筆桿上需要涂多層漆;標(biāo)簽是炭黑跟樹脂加熱混合而形成的一張薄膜;金屬箍是黃銅的,金屬箍上的黑圈是黑鎳;鉛筆頭頂?shù)南鹌ぶ衅鸩脸饔玫某煞纸凶觥傲蚧湍z”,是菜籽油跟氯化硫進(jìn)行化學(xué)反應(yīng)制造出來的,橡膠則起粘合的作用……關(guān)于鉛筆制造的知識,很難說誰比誰多一些,只是大家知道的知識的類型不同而已?,F(xiàn)代高等教育的專業(yè)知識劃分過細(xì),而社會產(chǎn)品的生產(chǎn)則會橫跨多個學(xué)科和領(lǐng)域。每次采購的特點(diǎn)和面臨的主要矛盾各有不同,隨機(jī)產(chǎn)生的專家難以滿足評標(biāo)的實際需求。專業(yè)和產(chǎn)品之間結(jié)構(gòu)性的矛盾造成在一些評標(biāo)中出現(xiàn)了假行家,假專家評標(biāo)造成招標(biāo)人對評標(biāo)結(jié)果可信度的質(zhì)疑。
3.滿足評審程序所需要的時間和專家業(yè)余時間有限不對等的矛盾
我國的人力資源管理大多屬于單位所有制,評標(biāo)工作量不屬于單位對專家本人工作量考核的范圍,也和所屬單位利益無關(guān)。評標(biāo)時間的業(yè)余性,造成專家把應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀的招投標(biāo)文件當(dāng)作字典翻一番,匆匆打分完事。因此,盡管《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》規(guī)定“三分之一專家認(rèn)為需要延長評標(biāo)時間時,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)延長”,但這一規(guī)定在實踐中難以落實。因為專家作為本單位業(yè)務(wù)骨干,一般不可能長時間去評標(biāo),這種時間不對等的矛盾造成招標(biāo)人對評審結(jié)果可靠性的質(zhì)疑。
4.專家?guī)斓慕ㄔO(shè)和運(yùn)營管理脫節(jié)的矛盾
目前的專家?guī)鞂擂蔚爻蔀榱藢<彝ㄓ嶄?。鑒于專家單位所有制的屬性,社會或?qū)<規(guī)鞂<业墓芾砣狈s束和激勵,法律法規(guī)的相關(guān)要求難以落實。評標(biāo)專家?guī)齑鎸<业娜嫘院鸵痪€評標(biāo)專家?guī)斓募行悦?,催生了一批“影子專家”(指名字在專家?guī)靸?nèi),但極少參與評標(biāo)的專家)和一批“評標(biāo)專業(yè)戶”(指專門以評標(biāo)為主業(yè)的專家),嚴(yán)重影響了評標(biāo)質(zhì)量。
三、改革評標(biāo)制度的建議
當(dāng)前的評標(biāo)制度是法律設(shè)計用來限制招標(biāo)人濫用“意思自治”的規(guī)則,其構(gòu)成和法律效果均為法定。由于標(biāo)的涉及國家和社會公共利益,并鑒于其復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)技術(shù)屬性,因此通過評標(biāo)委員會對投標(biāo)文件進(jìn)行澄清、評審,在此基礎(chǔ)上推薦符合國家和社會公共利益并對招標(biāo)人有法律約束力的中標(biāo)候選人。這種制度設(shè)計都體現(xiàn)了公法規(guī)制的屬性。
作為建設(shè)單位在市場中以競爭性方式尋找合同相對人的過程,招標(biāo)投標(biāo)在本質(zhì)上依然是一種民事法律關(guān)系,最終由招標(biāo)人承擔(dān)項目法人責(zé)任,故而其應(yīng)以“意思自治”作為基本的調(diào)整原則。有鑒于此,招標(biāo)文件沒有規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法就不代表招標(biāo)人內(nèi)心意思。順理成章,自然也就不得以其作為評標(biāo)依據(jù),體現(xiàn)了法律的私法屬性。
從表面上看,公法的介入似乎限制了招標(biāo)人的契約自由,但實質(zhì)上,公法規(guī)范的目的是要真正建立反映商品經(jīng)濟(jì)規(guī)律的市場秩序,其目標(biāo)和招標(biāo)人所追求的真正的內(nèi)心意思是一致的。因為只有在規(guī)范的市場秩序下,真正的契約自由才得以保障。所以私權(quán)永遠(yuǎn)是抵御公權(quán)濫用的最后一道防線,公法規(guī)制與私權(quán)自治兩者相輔相成、相得益彰。
當(dāng)前評標(biāo)制度出現(xiàn)問題的原因在于制度設(shè)計中相關(guān)當(dāng)事人責(zé)任、權(quán)利的偏離,而相關(guān)的建議也以設(shè)計權(quán)責(zé)對等的制度為基本原則。
1.近期建議
首先,逐步規(guī)范、整合專家?guī)熨Y源,改變目前零散、分散、各自為政的專家?guī)旃芾砀窬?。取消所謂的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專家?guī)?,這只是政府專家?guī)旖⒅暗倪^渡產(chǎn)物,而不應(yīng)該成為發(fā)展方向。在實際操作中,由于缺乏有效監(jiān)管和專職專家的“經(jīng)濟(jì)人”假設(shè),招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)專家?guī)焱蔀椴灰?guī)范評審活動的幫兇。然后,逐步建立跨地區(qū)、跨行業(yè)(指的不是采購標(biāo)的物所屬行業(yè),而是不同資金來源、不同隸屬關(guān)系的項目)的統(tǒng)一專家?guī)?,降低專家?guī)旃芾淼纳鐣偝杀?,提高專家?guī)旃芾硭健?
其次,加強(qiáng)對專家的培訓(xùn)與管理,完善、加強(qiáng)專家考核、評估系統(tǒng)。目前,專家?guī)斓慕⒑途S護(hù)存在著重建立、輕管理、重使用、輕評估的普遍現(xiàn)象。一個金額巨大的招標(biāo)采購項目,可能因為幾百元的專家費(fèi)就喪失了公平、公正的評審過程和科學(xué)擇優(yōu)的評審結(jié)果。應(yīng)建立責(zé)任追究制度,加大評標(biāo)專家的違約成本。通過培訓(xùn)和考核從整體上提高評審專家的業(yè)務(wù)水平和道德水平,把專業(yè)水平低下、道德敗壞的人員清除出專家隊伍,激勵德才兼?zhèn)涞膬?yōu)秀專家更多地參與評標(biāo)工作,并且以參加評標(biāo)工作為榮。
第三,引導(dǎo)招標(biāo)人提高招標(biāo)文件編寫的質(zhì)量。招標(biāo)人能否有愛好或偏好?筆者的答案是:能!但是筆者同時認(rèn)為招標(biāo)人的愛好和偏好的表現(xiàn)形式是對標(biāo)的物的功能、性能、質(zhì)量、交貨期(以貨物采購為例)等方面的要求和描述,而不是表現(xiàn)在對標(biāo)的物由誰來提供方面。在表現(xiàn)的時機(jī)上,其愛好和偏好(嚴(yán)格講應(yīng)稱作技術(shù)需求、經(jīng)濟(jì)需求和管理需求)應(yīng)以書面形式明確無誤地體現(xiàn)在招標(biāo)文件中,而不是體現(xiàn)在評標(biāo)過程中。通過編制科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)恼袠?biāo)文件,尤其是其中的評標(biāo)辦法,限制評標(biāo)專家的自由裁量權(quán)。這是招標(biāo)工作公開原則和科學(xué)擇優(yōu)原則的具體體現(xiàn)。
2.遠(yuǎn)期建議
現(xiàn)代意義上的招標(biāo)投標(biāo)進(jìn)入中國已經(jīng)30多年了,包括建設(shè)單位、承包人、行業(yè)主管部門以及社會各界對于招標(biāo)這一采購方式的認(rèn)識也經(jīng)歷了從不熟悉到熟悉的過程。招標(biāo)作為一種采購方式,已經(jīng)走下了最初神秘而神圣的神壇,在很多地方演變成了形式主義的流程。甚至在個別領(lǐng)域,已經(jīng)成為通過合法程序掩蓋不法目的的遮羞布。只要有市場經(jīng)濟(jì)就有采購,只要采購還是由人來完成,各方主體的博弈就還會繼續(xù)。
第一,將評標(biāo)權(quán)逐步回歸建設(shè)單位。
十八屆二中全會通過的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》,要求貫徹黨的十八大關(guān)于建立中國特色社會主義行政體制目標(biāo)的要求,以職能轉(zhuǎn)變?yōu)楹诵?,繼續(xù)簡政放權(quán)、推進(jìn)機(jī)構(gòu)改革、完善制度機(jī)制、提高行政效能。處理好政府和市場、政府和社會、中央和地方的關(guān)系,深化行政審批制度改革,減少微觀事務(wù)管理,以充分發(fā)揮市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用。
隨著建設(shè)單位法人責(zé)任意識的提高,考核和績效評估制度和責(zé)任追究制度的陸續(xù)完善,應(yīng)當(dāng)逐步將采購權(quán)還給招標(biāo)人。評標(biāo)專家或評標(biāo)委員會未來的主要作用是咨詢,為招標(biāo)人提供技術(shù)、經(jīng)濟(jì)或法律方面的建議,提高招標(biāo)人決策的水平和質(zhì)量。而是否聘請評標(biāo)專家,聘請什么樣的專家,是否以及如何采納專家的咨詢意見,將完全取決于采購項目的特點(diǎn)和采購人的自身的能力。
第二,設(shè)計與經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段相適應(yīng)并能解決突出問題的采購制度。
制度構(gòu)成了一個社會的激勵結(jié)構(gòu)。采購制度是決定資金支出效果的重要因素。一個國家應(yīng)當(dāng)推行什么樣的采購制度,取決于這個國家所處的歷史時期和社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境,特別要解決當(dāng)時所面臨的突出問題。當(dāng)我們站在宏觀的角度評價一項采購制度的時候,不能脫離制度實施的歷史階段和現(xiàn)實環(huán)境,也不能要求它面面俱到,而要看它是否有助于實現(xiàn)制度設(shè)計的基本目標(biāo)。就我國當(dāng)前的市場環(huán)境而言,打擊和預(yù)防腐敗的形勢依然嚴(yán)峻。目前的評標(biāo)委員會制度的決策機(jī)制對于打擊腐敗發(fā)揮了一定的作用。但值得注意的是,這種制度安排并不是沒有代價的。一是追求公平,可能會犧牲效率;二是“符合程序”與“結(jié)果滿意”并不能劃等號。以美國聯(lián)邦采購為例,在制度建設(shè)的初期,將公開招標(biāo)視為競爭性最強(qiáng)的采購方式。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會的進(jìn)步、公眾素質(zhì)和采購人能力的提高,后來將競爭性談判視為和公開招標(biāo)具有同等競爭性的采購方式??梢灶A(yù)見的是:今后我國工程建設(shè)項目的建設(shè)方式、采購方式、決策機(jī)制也應(yīng)當(dāng)隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而適時地進(jìn)行改革。
來源:招標(biāo)采購管理 作者:趙勇 李漢文 (作者單位:國際關(guān)系學(xué)院公共市場與政府采購研究所)
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