歐盟綠色公共采購研究⑤
在歐盟,生態(tài)保護的理念,環(huán)境保護法律法規(guī)的宏觀政策目標與微觀技術標準的最終結合,形成了其綠色公共采購機制。前者具有目的上的合理性,代表著未來發(fā)展的方向;而后者在實際操作層面允許各成員國公共采購機關為環(huán)保目的享有一定意義上自由的裁量權,表現(xiàn)為公共采購機關在決定是否授予政府采購合同時必須考慮以保護生態(tài)環(huán)境為目標的特定的評標、定標規(guī)則。這一機制實質上構成了歐盟的常規(guī)公共采購制度之外的附加規(guī)則,形成了新的、更高的公共采購市場的準入門檻。
公共采購合同授予中的環(huán)保要求
授予公共采購合同的一般規(guī)則
1. 明確的授予標準
確定合同授予標準(編者注:即評分標準)是整個合同授予過程的預先階段,其目的是為了保證公共采購機關能夠對所有的投標進行評估、比較價格,進而擇優(yōu)選出最佳投標提供依據(jù)。
因此,歐盟公共采購機關應當預先確定授予公共采購合同的標準,并且及早對外公布。
歐盟相關指令就此提出了兩項標準,其一是選擇最低報價;其二是經濟上最具優(yōu)勢的報價。
后者包含了確定過程中的其他至少兩項以上的因素,目前歐盟指令所許可的這類因素有:質量,價格,技術價值,功能性特征,環(huán)境特征,使用成本,回報率,發(fā)貨的日期及期限,合同履行日期。
選擇經濟上最具優(yōu)勢報價的過程,實際上是對各種不同的授予標準進行比較,采用加減分值的方法,進而予以評估、取得最佳結果。因此,只有盡早對其予以明確并對外公布,才能保證投標人及早得知并按其要求編制標書。
應當注意的是,各種授予標準必須滿足以下兩項要求:其一,不論在技術規(guī)范中如何規(guī)定,各類標準必須與合同標的具有關聯(lián)性;其二,為了說明其性價比上的最佳組合,授予標準中的經濟標準和質量標準必須能夠得到證明(具體參見歐盟2004/18號指令第46條以及2004/17號指令第55條)。這說明并非要求每一個授予標準都必須具備確定的經濟利益,而是從宏觀角度考察,該標準(如環(huán)境標準)是否能夠反映出最佳的性價比關系。
2. 授予標準與技術標準的關系
合同授予標準與合同技術標準之間存在著一定的內在聯(lián)系。技術標準是為了說明合同標的在功能上應當予以達到的程度,公共采購機關對此有權提出更高要求,并對其超出的功能在具體的評估中予以加分。因此,所有的技術標準均可能演變成合同的授予標準。例如,在采購清潔設備時,對其在節(jié)能方面提出具體要求,即不得超過3000瓦,如果具備更好的性能,每降低1千瓦則予以另外加分。
合同授予標準的適用
歐盟2004/17號指令第46條以及2004/18號指令明確授權將環(huán)境考量作為公共采購合同的授予標準。這一立法性規(guī)定是根據(jù)歐盟法院的判例產生的,其基本規(guī)則源于1999年關于芬蘭公交車采購的案例(具體參見歐盟法院編號C-513/99案件的判決)。具體的案情是1997年芬蘭赫爾辛基市政府對其公交車的采購項目進行招標,合同授予的標準包括總價格、停車場的質量以及車輛的質量。加分標準中包括車輛尾氣排放和噪音,并依據(jù)這一標準,將該項采購合同授予一家市政公交公司HKL,而落選的另外一家公司Concordia Bus則對車輛尾氣排放和噪音標準提出異議,認為該項標準并不具備任何經濟價值。因此,歐盟法院以及后來的歐盟2004/17號指令、2004/18號指令均對此項標準提出如下四項要求。
1.授予標準須與合同標的具備關聯(lián)性
這一規(guī)則屬于基本原則,因為授予標準的設立是通過明確合同標的,從而滿足公共采購機關的需求。例如,在上述案件中,法院認為車輛尾氣的排放及其噪音與公共交通服務(即合同標的)之間存在必然的聯(lián)系。
在另外的一個案件中,即Wienstrom(具體參見歐盟法院編號C-448/01案件的判決)案件中,歐盟法院卻對合同標的做出了另外的解釋,其中最大的變化是并沒有采用與合同標的之間的關聯(lián)性標準,而是采用了附加性標準,因為該案涉及的是能源采購招標,其中的一項標準單純地考察可再生能源生產中的電力數(shù)量(需要指出的是,歐盟法院不僅承認采用可再生能源生產的電力的數(shù)量,而且還允許對其予以加分,從而構成評估最具經濟價值標書的標準)。
2.授予標準應特別規(guī)定且能客觀確定
歐盟法院依據(jù)先前的判例,強調授予標準屬于針對相關產品的特別規(guī)則,應當專門予以規(guī)定,并且能夠客觀地予以評估。在1999年芬蘭公交車采購案中,赫爾辛基市政府事先對外公告了關于車輛尾氣排放以及噪音的附加分標準,即尾氣排放低于4克加2.5分,尾氣排放低于2克加3.5分,單車噪音低于77分貝的加1分。歐盟法院認為這一附加分標準符合特定性、客觀性要求。在Wienstrom能源采購招標案件中(本案中,公共采購機關并未要求投標人說明其供應期限),歐盟法院實際上承認的是授予標準的明確性和可觀性,即為了保證所有的競標人有平等的機會,公共采購機關應當明確其授予標準,并以合理的方式告知所有的競標人,或者保證所有的競標人能夠有效查詢。
3. 授予標準應事先公告
根據(jù)公共采購指令的規(guī)定,公共采購機關應當在合同公告中說明其合同授予的標準,即是最低價格標準還是最具經濟優(yōu)勢標準,如果屬于后者,還應當在合同公告以及合同任務書中,對所有即將采用的授予標準予以說明。
4. 授予標準必須符合歐盟法
這一條件來自于歐盟條約以及歐盟公共采購指令,具體是指授予標準必須符合歐盟法的基本原則。對此歐盟法院專門強調了非歧視原則,認為這一原則在此構成了其他原則的基礎,諸如服務自由、自由開業(yè)原則。例如在1999年芬蘭公交車采購案中,爭執(zhí)的要點之一是授予標準的特殊性與歧視之間的區(qū)別,原告方的依據(jù)是當?shù)厥姓幸馄黄湎聦俚墓还荆驗樵摴驹缫褤碛腥細廛囕v,從而能夠滿足相關車輛尾氣排放的要求。對此歐盟法院認為,該項標準只是授予標準中的其中一項,而且并非只有少數(shù)公司能夠達到,因此不構成歧視。該案的判決說明判斷是否構成歧視,必須全面綜合考慮。
引入生命周期概念
不論合同標的屬于哪一類,均以其采購價格作為對價。因此,在評標階段,價格總是確定合同授予的決定因素。因此,有必要進一步解析這一價格的構成。因為,一般情況下這一價格往往是指采購價格,該價格體現(xiàn)于公共采購合同的授予過程中,并未涵蓋該項合同標的的其他階段即使用階段和報廢階段。為了評估合同的總體成本,則應該對其各個階段予以綜合考量,采用產品使用周期的概念,從中得出該項產品或者服務的整個使用周期中需要進一步付出的成本,進而決定是否購買。雖然相關的特別技術規(guī)范難以窮盡,但其基本方法非常簡單(Chartered Institute of Purchasing and Supply (organisme britannique)),即對其明顯的,可測定的成本予以比較。一般包括以下三項:其一是采購成本及相關成本,包括運輸、安裝、調試等方面;其二是運行成本,特別是動力、易損配件、維修方面;其三是使用完畢后的報廢成本。
上述各類成本應當在合同評估階段予以考慮,從而考察是否屬于最具經濟競爭力的投標。因此為了強調環(huán)保功能,必須考慮采購以后兩個階段的成本。
引入總體成本概念
不論是成本經濟學,還是環(huán)境保護的基本策略,均可通過生命周期這一概念,在現(xiàn)實中予以證明,舉例而言:
1. 考慮水與能源的節(jié)約
公共采購合同環(huán)保的程度體現(xiàn)于其成本與效率之間提高的力度,最簡單的方法是考核其在水、電以及石化燃料的消耗方面是否有所改善。這類能源的節(jié)約既能產生財政方面的效益,又能體現(xiàn)環(huán)保方面的效果。由于這類能源具有經濟性,便于計算,因此歐盟將其作為合同授予的標準。從環(huán)保方面考慮,這一標準更是無可非議。
2. 盡可能降低報廢成本
在公共工程或者相關大宗材料的采購招標中,常常忽視其報廢成本。換言之,這類成本由于其長期性的特點,只有在特定時間方可明顯表現(xiàn)出來。如果合同評估時未對這類因素予以考慮,可能為以后埋下隱患,造成難以想象的報廢成本。因為,歐盟工程垃圾方面的法規(guī)非常嚴厲,從拆除到埋放都有嚴格規(guī)定。因此,公共采購機關應當盡可能對報廢階段予以規(guī)劃,特別是舊建筑的拆除合同,不僅產生大量的建筑垃圾,而且還有例如石棉等危險物質的處理問題。公共采購機關應當就此問題要求投標商予以答復,諸如可能產生危險垃圾的總量及其處理的費用。在公路采購合同中,可以要求采用可循環(huán)材料,例如原有已經使用過的路面。這些方法不僅能夠節(jié)約資金,而且有利于環(huán)保。因此,處理垃圾的邊際成本能夠予以計算時,則應當將環(huán)保方面的垃圾減少量轉化為經濟序列中的授予標準。
合同履行條件中的環(huán)??剂?nbsp;
公共采購合同的履行條件是指由公共采購機關提出的、投標標書必須完全遵守的條件總和。這類合同條件是從技術角度對合同標的進行的定義,屬于投標書應當予以具體遵守的客觀要件,除招標書允許的合同變更條款外,投標人必須對所有要求予以嚴格遵守。
公共采購合同的履行條件構成合同的基本框架,說明了合同標的應當予以具體實施的方式。這類合同條件規(guī)定在合同任務書之中,通常,是由合同任務書中的特殊技術條款予以具體細化。因此,合同條件構成了合同標的的具體定義,例如,屬于市、鎮(zhèn)政府舉辦的學校中建造學生餐廳的公共工程合同,其合同條件則具體規(guī)定實施該項合同的方式,包括所使用的建筑材料,施工工期,建筑物的規(guī)模,等等。
法國公共采購合同法典第14條規(guī)定公共采購人有權制定本質上屬于環(huán)境保護要求的合同條件。即:“在制定合同履行條件時,應當尋求促進就業(yè),特別是針對那些難以融入社會人群的就業(yè)問題,或者強調重視環(huán)境保護。這類條件不得具有歧視潛在投標人的效果?!边@類合同條件的制定一般應當參照技術規(guī)范或者技術標準,允許以不同的方法規(guī)定在公共采購合同之中。
合同履約的基本規(guī)則
合同履行條件屬于單獨的程序,是指所有投標人必須予以滿足的條件。因此,不應將其與技術規(guī)范、投標人遴選規(guī)則相混淆。例如不得在公共供應合同中將特殊的生產方式作為合同履行條件,或者在公共服務合同中將服務人員的特殊經驗作為合同履行條件。但是,歐盟公共采購指令允許將其作為程序性問題予以規(guī)定,并在招標中對其予以明確提出。實際上,所有投標人均掌握其在合同中的所有相關義務,并據(jù)此計算出其報價。
所以,制定合同履行條件的基本規(guī)則主要有以下三項:其一,合同履行條件必須與合同的實施具有關聯(lián)性;其二,合同履行條件不得偏袒某一特定成員國的投標人而形成歧視;其三,在公共供應、公共工程的公開招標中,被授予合同的投標人必須遵守合同任務書中所規(guī)定的所有合同履行條件。
以英國環(huán)境保護部(DEFRA)為例,所有在其管轄范圍內工作的企業(yè)必須遵守其環(huán)保方面的規(guī)定,具體包括針對吸煙者的規(guī)定、垃圾分裝方面的規(guī)定、泊車的限制性規(guī)定。總之,應遵守所有針對個人所規(guī)定的環(huán)保規(guī)則。
工程、服務采購的合同履約條件
適用于公共工程、公共服務采購的合同履行條件涉及以下方面:
產品及工具的運輸包括:按批次將產品運往工地,并就地迅速予以發(fā)送;運往工地的產品必須采用可再利用的包裝。
服務合同履行方式:為了確定清潔產品的數(shù)量使用得當,應當明確其配方。
已使用產品或者產品包裝的清理:合同中標人對其采用的產品以及相關包裝應當注重其可再利用性、可回收性或者可以以適當?shù)姆绞接枰郧謇怼?
合同中標人的人員培訓:相關人員應當具備對其工作在環(huán)境影響方面的培訓,包括施工期間公共采購機關對工地的環(huán)保要求。
貨物采購的合同履約條件
公共供應合同(即貨物采購)的履行主要體現(xiàn)于貨物的運送,作為綠色采購合同,其履行條件也主要是針對特殊的運送方式。其中能夠改善環(huán)境影響的方法有:
要求按適當?shù)臄?shù)量發(fā)貨,即為了減少運輸對于環(huán)境的影響,應當集中發(fā)貨,而不應小批量地發(fā)貨;另外,可以明確規(guī)定每一星期或者每一月允許的最大發(fā)貨量。
為了減少交通擁擠,要求發(fā)貨必須在交通高峰時段之外進行。
要求供貨商對其所有產品的包裝采用可回收或者可再利用的材料。這一做法具有雙重意義,既有利于包裝的收集,又能減少產品的過度包裝。
考慮履約時運輸?shù)挠绊?
大多數(shù)情況下,合同履行條件可以專門針對發(fā)貨的運輸方式予以規(guī)定,當然不得就此形成歧視。在大型工程合同中,可以要求相關產品采用特定的鐵路或者水路運輸,前提是這一方式不得僅僅對某一特定的投標人有利,對其他投標人形成歧視,即該投標人是唯一可以采用這一方式而其他投標人被自動排除在外。此外,如果在運輸?shù)木嚯x上,對其他投標人構成額外負擔,也構成歧視。
綠色采購是附加采購制度
環(huán)保要求貫穿整個采購流程
無論歐盟層次的法律制度(歐盟2004/18/EC號指令),還是成員國層次的法律制度(法國新的公共采購合同法典和法國法院的判例),就歐盟當今的法治的現(xiàn)狀而言,在評定其公共采購合同的過程中應當納入環(huán)境因素,具體分為以下幾個階段:
1. 確定合同標的階段。自確定其需要時起,公共購買采購當局即處于主導地位,特別是在環(huán)境保護的預防方面;
2. 采購機關在制定合同條件方面具有充分的權力。這里是反向規(guī)定,即:一般而言,不得違反歐盟法中的基本原則和規(guī)則,具體而言,不得違反公共采購方面的具體規(guī)定;
3. 在競標人遴選階段的權力。只要能夠證明其履行合同的能力并提供符合公共采購合同法典要求的文件,公共采購當局均可予以接受。
綠色采購使采購門檻更高
生態(tài)保護的理念,環(huán)境保護法的政策目標與相關技術標準的最終結合,形成歐盟當今綠色公共采購制度的框架,表現(xiàn)為公共采購機關在決定是否授予政府采購合同時必須考慮的、以保護生態(tài)環(huán)境為理念的、特定的評標、定標規(guī)則。
這類規(guī)則的表象似乎僅僅針對的是環(huán)保產品,但其潛在的影響卻很廣泛:
其一,僅就產品而言,不僅在靜態(tài)上提出環(huán)保要求,而且在動態(tài)上,依據(jù)相關產品在生產過程中各個環(huán)節(jié)的不同特點,提出相應的環(huán)保標準。
其二,這類規(guī)則繼續(xù)延伸到所有可能涉及的范圍,簡言之,是直接影響在其后履行采購合同過程中的具體行為。最后無論是公共供應中的貨物,還是公共服務以及公共工程中的具體行為,無一不受制于生態(tài)環(huán)境保護法規(guī)的嚴格制約。因此,這一制度實質上構成了通常各國所熟知的公共采購制度之外的附加制度規(guī)則,形成新的、更高的公共采購市場的準入門檻。
值得注意的是,歐盟層次上并未直接規(guī)定綠色采購制度,僅僅是提出發(fā)展方向,具體規(guī)范的空間留給各成員國。這樣,了解、熟知其各成員國具體相關制度成為必然要求。此外,歐盟相關環(huán)保產品的法規(guī)、指令也并未直接納入其公共采購體系。
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歐盟的CE標志
近年來,在歐洲經濟區(qū)(歐洲聯(lián)盟、歐洲自由貿易協(xié)會成員國,瑞士除外)市場上銷售的商品中,CE標志的使用越來越多,加貼CE標志的商品表示其符合安全、衛(wèi)生、環(huán)保和消費者保護等一系列歐洲指令所要表達的要求。
在過去,歐共體國家對進口和銷售的產品要求各異,根據(jù)一國標準制造的商品到別國極可能不能上市,作為消除貿易壁壘之努力的一部分,CE應運而生。因此,CE代表歐洲統(tǒng)一(CONFORMITE EUROPEENNE)。事實上,CE還是歐共體許多國家語種中的\“歐共體\”這一詞組的縮寫,原來用英語詞組EUROPEAN COMMUNITY縮寫為EC,后因歐共體在法文是COMMUNATE EUROPEIA,意大利文為COMUNITA EUROPEA,葡萄牙文為COMUNIDADE EUROPEIA,西班牙文為COMUNIDADE EUROPE等,故改EC為CE。當然,也不妨把CE視為CONFORMITY WITH EUROPEAN (DEMAND)(符合歐洲(要求))。
CE標志的意義在于:用CE縮略詞為符號表示加貼CE標志的產品符合有關歐洲指令規(guī)定的主要要求(Essential Requirements),并用以證實該產品已通過了相應的合格評定程序和/或制造商的合格聲明,真正成為產品被允許進入歐共體市場銷售的通行證。
有關指令要求加貼CE標志的工業(yè)產品,沒有CE標志的,不得上市銷售,已加貼CE標志進入市場的產品,發(fā)現(xiàn)不符合安全要求的,要責令從市場收回,持續(xù)違反指令有關CE標志規(guī)定的,將被限制或禁止進入歐盟市場或被迫退出市場。
CE標志是安全合格標志而非質量合格標志。一個帶有CE標志的風箏,并不意味著能飛得好,而只表明該風箏符合安全規(guī)定。制造商或其代理商,或歐盟成員國的進口商必須對CE標志的正確性負責。CE標志是為官方的市場銷售產品安全控制而設計的,不是為消費者制作的,也不是推銷工具,因此不適合作為廣告。
來源: 政府采購信息報