采購人代表與投標(biāo)人存在利害關(guān)系應(yīng)回避
http://www.zhuyuchen.cn
發(fā)布日期：2014年04月28日
高虹靜
案情
2011年，某地政府采購監(jiān)管部門收到舉報(bào)書稱，舉報(bào)書反映：1.中標(biāo)人于2009年受過行政處罰，不符合政府采購法第22條中“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的規(guī)定，不是合格供應(yīng)商。2.中標(biāo)人的法定代表人是采購人單位某部門主任，與采購人存在利害關(guān)系。3.評(píng)標(biāo)委員會(huì)中數(shù)名采購人代表與中標(biāo)人有多種場合可以接觸，應(yīng)當(dāng)在評(píng)標(biāo)過程中予以回避。
經(jīng)審查，政府采購監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為：
1.根據(jù)相關(guān)文件，政府采購監(jiān)督管理部門曾在2009年對(duì)中標(biāo)人作出過行政處罰，屬于在參加本次政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中有重大違法記錄的情形，不具備政府采購法第22條中“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的條件，不是合格供應(yīng)商，中標(biāo)結(jié)果無效。2.相關(guān)材料表明，中標(biāo)人是采購人下屬控股企業(yè)，與采購人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系和利益關(guān)系。采購人委派參與評(píng)審的采購人代表事先了解本項(xiàng)目相關(guān)信息，且與中標(biāo)人的法定代表人是同事關(guān)系，采購人代表有進(jìn)行傾向性打分的可能，存在影響政府采購公平、公正的因素。3.對(duì)于評(píng)標(biāo)委員會(huì)中某位采購人代表與中標(biāo)人有多種場合接觸的問題，缺乏相應(yīng)證據(jù)予以證實(shí)，舉報(bào)人該舉報(bào)事項(xiàng)事實(shí)依據(jù)不足。
因此， 政府采購監(jiān)督管理部門作出如下處理決定：中標(biāo)人不具備政府采購法第22條規(guī)定的合格供應(yīng)商的條件，其在投標(biāo)過程中提供的關(guān)于參加本次政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)沒有重大違法記錄的材料為虛假材料，該項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果無效。
分析
一、本案反映的實(shí)質(zhì)性問題
1.供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)符合政府采購法律法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)資格條件，保證在投標(biāo)文件中作出的合格供應(yīng)商承諾是真實(shí)的。
2.采購人派代表參與評(píng)標(biāo)活動(dòng)，采購人代表與投標(biāo)供應(yīng)商存在一定的關(guān)聯(lián)、利益關(guān)系，是否應(yīng)當(dāng)回避。
二、法律分析和思考
1.關(guān)于合格供應(yīng)商的問題。政府采購法第22條規(guī)定：“供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。
根據(jù)上述規(guī)定，參加政府采購活動(dòng)的合格供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備上述六項(xiàng)基本條件，筆者認(rèn)為，對(duì)于本案中涉及的“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的行為，應(yīng)當(dāng)指在供應(yīng)商提交投標(biāo)文件之日起之前的三年內(nèi)，沒有受到過任何行政部門的行政處罰，也沒有刑事犯罪記錄。本案中，中標(biāo)人在參加投標(biāo)活動(dòng)3年內(nèi)受到過行政部門的行政處罰，存在重大違法記錄，卻在投標(biāo)文件中承諾沒有重大違法記錄，屬于提供虛假承諾的行為，該項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果應(yīng)當(dāng)無效。
2.關(guān)于采購人代表與投標(biāo)人利害關(guān)系問題?！墩少徹浳锖头?wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第18號(hào)）第45條規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)由采購人代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)應(yīng)當(dāng)為5人以上單數(shù)。采購人不得以專家身份參與本部門或者本單位采購項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)。
根據(jù)上述規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由采購人代表和相關(guān)專家組成。實(shí)踐中，由于采購人代表對(duì)采購項(xiàng)目需求比較熟悉，可以對(duì)評(píng)審過程進(jìn)行把關(guān)，但同時(shí)存在采購人代表引導(dǎo)專家評(píng)審的可能。本項(xiàng)目中，中標(biāo)人是采購人下屬控股企業(yè)，與采購人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系和利益關(guān)系。采購人委派參與評(píng)審的采購人代表事先了解項(xiàng)目相關(guān)信息，且與中標(biāo)人的法定代表人是同事關(guān)系。因此，政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定，采購人代表存在傾向性打分的可能，從而影響采購公平、公正，導(dǎo)致評(píng)審結(jié)果不公正。
?。ㄗ髡邌挝唬罕本┦形鞒菂^(qū)人力資源和社會(huì)保障局）
來源：中國政府采購報(bào)
案情
2011年，某地政府采購監(jiān)管部門收到舉報(bào)書稱，舉報(bào)書反映：1.中標(biāo)人于2009年受過行政處罰，不符合政府采購法第22條中“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的規(guī)定，不是合格供應(yīng)商。2.中標(biāo)人的法定代表人是采購人單位某部門主任，與采購人存在利害關(guān)系。3.評(píng)標(biāo)委員會(huì)中數(shù)名采購人代表與中標(biāo)人有多種場合可以接觸，應(yīng)當(dāng)在評(píng)標(biāo)過程中予以回避。
經(jīng)審查，政府采購監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)認(rèn)為：
1.根據(jù)相關(guān)文件，政府采購監(jiān)督管理部門曾在2009年對(duì)中標(biāo)人作出過行政處罰，屬于在參加本次政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中有重大違法記錄的情形，不具備政府采購法第22條中“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的條件，不是合格供應(yīng)商，中標(biāo)結(jié)果無效。2.相關(guān)材料表明，中標(biāo)人是采購人下屬控股企業(yè)，與采購人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系和利益關(guān)系。采購人委派參與評(píng)審的采購人代表事先了解本項(xiàng)目相關(guān)信息，且與中標(biāo)人的法定代表人是同事關(guān)系，采購人代表有進(jìn)行傾向性打分的可能，存在影響政府采購公平、公正的因素。3.對(duì)于評(píng)標(biāo)委員會(huì)中某位采購人代表與中標(biāo)人有多種場合接觸的問題，缺乏相應(yīng)證據(jù)予以證實(shí)，舉報(bào)人該舉報(bào)事項(xiàng)事實(shí)依據(jù)不足。
因此， 政府采購監(jiān)督管理部門作出如下處理決定：中標(biāo)人不具備政府采購法第22條規(guī)定的合格供應(yīng)商的條件，其在投標(biāo)過程中提供的關(guān)于參加本次政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)沒有重大違法記錄的材料為虛假材料，該項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果無效。
分析
一、本案反映的實(shí)質(zhì)性問題
1.供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)符合政府采購法律法規(guī)規(guī)定的相應(yīng)資格條件，保證在投標(biāo)文件中作出的合格供應(yīng)商承諾是真實(shí)的。
2.采購人派代表參與評(píng)標(biāo)活動(dòng)，采購人代表與投標(biāo)供應(yīng)商存在一定的關(guān)聯(lián)、利益關(guān)系，是否應(yīng)當(dāng)回避。
二、法律分析和思考
1.關(guān)于合格供應(yīng)商的問題。政府采購法第22條規(guī)定：“供應(yīng)商參加政府采購活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。
根據(jù)上述規(guī)定，參加政府采購活動(dòng)的合格供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備上述六項(xiàng)基本條件，筆者認(rèn)為，對(duì)于本案中涉及的“參加政府采購活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動(dòng)中沒有重大違法記錄”的行為，應(yīng)當(dāng)指在供應(yīng)商提交投標(biāo)文件之日起之前的三年內(nèi)，沒有受到過任何行政部門的行政處罰，也沒有刑事犯罪記錄。本案中，中標(biāo)人在參加投標(biāo)活動(dòng)3年內(nèi)受到過行政部門的行政處罰，存在重大違法記錄，卻在投標(biāo)文件中承諾沒有重大違法記錄，屬于提供虛假承諾的行為，該項(xiàng)目中標(biāo)結(jié)果應(yīng)當(dāng)無效。
2.關(guān)于采購人代表與投標(biāo)人利害關(guān)系問題?！墩少徹浳锖头?wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第18號(hào)）第45條規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)由采購人代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成，成員人數(shù)應(yīng)當(dāng)為5人以上單數(shù)。采購人不得以專家身份參與本部門或者本單位采購項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)。
根據(jù)上述規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)由采購人代表和相關(guān)專家組成。實(shí)踐中，由于采購人代表對(duì)采購項(xiàng)目需求比較熟悉，可以對(duì)評(píng)審過程進(jìn)行把關(guān)，但同時(shí)存在采購人代表引導(dǎo)專家評(píng)審的可能。本項(xiàng)目中，中標(biāo)人是采購人下屬控股企業(yè)，與采購人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系和利益關(guān)系。采購人委派參與評(píng)審的采購人代表事先了解項(xiàng)目相關(guān)信息，且與中標(biāo)人的法定代表人是同事關(guān)系。因此，政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定，采購人代表存在傾向性打分的可能，從而影響采購公平、公正，導(dǎo)致評(píng)審結(jié)果不公正。
?。ㄗ髡邌挝唬罕本┦形鞒菂^(qū)人力資源和社會(huì)保障局）
來源：中國政府采購報(bào)
