借用資質(zhì)投標(biāo)屬違法 隨意轉(zhuǎn)包不可行
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發(fā)布日期：2014年07月21日
案例回放
某日，采購單位會計持與A公司簽訂的《電梯銷售和安裝合同書》，與B公司簽訂的《電梯銷售和安裝協(xié)議書》、B公司開具的105萬元發(fā)票、法院《民事判決書》以及政府采購中心頒發(fā)給A公司的中標(biāo)通知書共五份支付憑證向財政國庫支付中心申請支付項目款。國庫支付中心經(jīng)辦人員發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人和收款方不一致，不予認(rèn)可，建議采購單位到政府采購監(jiān)管部門反映情況。
經(jīng)過監(jiān)管部門有關(guān)人員全面、調(diào)查，并認(rèn)真審閱了該項目所有資料，案情漸漸浮出水面。
2013年1月，某政府采購中心受采購單位委托就電梯項目進行公開招標(biāo)，最終A公司中標(biāo)，中標(biāo)金額300萬元。2月采購單位與A公司簽訂了采購合同。3月設(shè)備到貨并初驗合格后，按照招標(biāo)文件和采購合同的要求，采購單位支付60%的項目款。4月開始安裝設(shè)備，安裝期間因技術(shù)問題，采購單位要與A公司協(xié)商，Z經(jīng)理出面協(xié)商但無果。隨即采購單位要求A公司解決問題，但A公司負責(zé)人解釋："Z經(jīng)理是B公司經(jīng)理，他代表我們公司投了該項目的標(biāo)，中標(biāo)后，我們就與B公司簽訂了《內(nèi)部承包目標(biāo)管理責(zé)任書》，該項目全權(quán)由B公司負責(zé)實施，除去我公司應(yīng)得的管理費外，前期180萬元項目款的大部分我們已轉(zhuǎn)付給B公司，你們還是找B公司吧。"采購單位此時才恍然大悟，項目已被A公司轉(zhuǎn)包給B公司。
采購單位考慮到項目實施一半，工期緊就勉強答應(yīng)B公司繼續(xù)安裝，并與B公司簽訂了《電梯銷售和安裝協(xié)議書》。6月項目完工試運行后，B公司要求支付40%的項目款，采購單位持相關(guān)支付憑證去國庫支付中心辦理付款手續(xù)，但國庫支付中心拒付。經(jīng)"高人"指點，B公司憑借與采購單位簽訂的《電梯銷售和安裝協(xié)議書》，將采購單位告上法庭，12月法院判定采購單位敗訴，應(yīng)支付剩余40%的工程款。這樣就發(fā)生了文章開頭的一幕。
問題：中標(biāo)人可以將資質(zhì)借給他人嗎？中標(biāo)人可以將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人嗎？
專家點評
案例中，A、B兩家公司行為是典型的借資質(zhì)投標(biāo)行為，也是典型的中標(biāo)后轉(zhuǎn)包行為，違背了有關(guān)規(guī)定?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十八條明確規(guī)定，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目，也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第七十五條規(guī)定，A公司將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給B公司，應(yīng)受到以下處罰：招標(biāo)采購單位不予退還其交納的投標(biāo)保證金；情節(jié)嚴(yán)重的，由財政部門將其列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，并予以通報。
廣東聯(lián)建律師事務(wù)所的權(quán)慶華認(rèn)為，供應(yīng)商借用他人資質(zhì)投標(biāo)屬嚴(yán)重的違法行為，政府采購禁止出借資質(zhì)、掛靠、隨意轉(zhuǎn)包，根據(jù)《政府采購法》第七十七條中提供虛假材料謀取中標(biāo)規(guī)定，其應(yīng)受到相應(yīng)處罰。
A公司將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓是對合同履行的擅自變更，為法律所禁止。轉(zhuǎn)讓實際上在《合同法》中是對合同義務(wù)、權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓，但是轉(zhuǎn)讓勢必在一定程度違反原來中標(biāo)本意，《政府采購法》第五十條規(guī)定，政府采購合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止合同。政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)變更、中止或者終止合同。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雙方都有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
法規(guī)鏈接
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》
第七十五條 中標(biāo)供應(yīng)商有下列情形之一的，招標(biāo)采購單位不予退還其交納的投標(biāo)保證金；情節(jié)嚴(yán)重的，由財政部門將其列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，并予以通報：
(二)將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人，或者在投標(biāo)文件中未說明，且未經(jīng)采購招標(biāo)機構(gòu)同意，將中標(biāo)項目分包給他人的。（作者：陳文妹 趙偉茜 ）
來源：政府采購信息報
某日，采購單位會計持與A公司簽訂的《電梯銷售和安裝合同書》，與B公司簽訂的《電梯銷售和安裝協(xié)議書》、B公司開具的105萬元發(fā)票、法院《民事判決書》以及政府采購中心頒發(fā)給A公司的中標(biāo)通知書共五份支付憑證向財政國庫支付中心申請支付項目款。國庫支付中心經(jīng)辦人員發(fā)現(xiàn)中標(biāo)人和收款方不一致，不予認(rèn)可，建議采購單位到政府采購監(jiān)管部門反映情況。
經(jīng)過監(jiān)管部門有關(guān)人員全面、調(diào)查，并認(rèn)真審閱了該項目所有資料，案情漸漸浮出水面。
2013年1月，某政府采購中心受采購單位委托就電梯項目進行公開招標(biāo)，最終A公司中標(biāo)，中標(biāo)金額300萬元。2月采購單位與A公司簽訂了采購合同。3月設(shè)備到貨并初驗合格后，按照招標(biāo)文件和采購合同的要求，采購單位支付60%的項目款。4月開始安裝設(shè)備，安裝期間因技術(shù)問題，采購單位要與A公司協(xié)商，Z經(jīng)理出面協(xié)商但無果。隨即采購單位要求A公司解決問題，但A公司負責(zé)人解釋："Z經(jīng)理是B公司經(jīng)理，他代表我們公司投了該項目的標(biāo)，中標(biāo)后，我們就與B公司簽訂了《內(nèi)部承包目標(biāo)管理責(zé)任書》，該項目全權(quán)由B公司負責(zé)實施，除去我公司應(yīng)得的管理費外，前期180萬元項目款的大部分我們已轉(zhuǎn)付給B公司，你們還是找B公司吧。"采購單位此時才恍然大悟，項目已被A公司轉(zhuǎn)包給B公司。
采購單位考慮到項目實施一半，工期緊就勉強答應(yīng)B公司繼續(xù)安裝，并與B公司簽訂了《電梯銷售和安裝協(xié)議書》。6月項目完工試運行后，B公司要求支付40%的項目款，采購單位持相關(guān)支付憑證去國庫支付中心辦理付款手續(xù)，但國庫支付中心拒付。經(jīng)"高人"指點，B公司憑借與采購單位簽訂的《電梯銷售和安裝協(xié)議書》，將采購單位告上法庭，12月法院判定采購單位敗訴，應(yīng)支付剩余40%的工程款。這樣就發(fā)生了文章開頭的一幕。
問題：中標(biāo)人可以將資質(zhì)借給他人嗎？中標(biāo)人可以將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人嗎？
專家點評
案例中，A、B兩家公司行為是典型的借資質(zhì)投標(biāo)行為，也是典型的中標(biāo)后轉(zhuǎn)包行為，違背了有關(guān)規(guī)定?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第四十八條明確規(guī)定，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項目，也不得將中標(biāo)項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第七十五條規(guī)定，A公司將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給B公司，應(yīng)受到以下處罰：招標(biāo)采購單位不予退還其交納的投標(biāo)保證金；情節(jié)嚴(yán)重的，由財政部門將其列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，并予以通報。
廣東聯(lián)建律師事務(wù)所的權(quán)慶華認(rèn)為，供應(yīng)商借用他人資質(zhì)投標(biāo)屬嚴(yán)重的違法行為，政府采購禁止出借資質(zhì)、掛靠、隨意轉(zhuǎn)包，根據(jù)《政府采購法》第七十七條中提供虛假材料謀取中標(biāo)規(guī)定，其應(yīng)受到相應(yīng)處罰。
A公司將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓是對合同履行的擅自變更，為法律所禁止。轉(zhuǎn)讓實際上在《合同法》中是對合同義務(wù)、權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓，但是轉(zhuǎn)讓勢必在一定程度違反原來中標(biāo)本意，《政府采購法》第五十條規(guī)定，政府采購合同的雙方當(dāng)事人不得擅自變更、中止或者終止合同。政府采購合同繼續(xù)履行將損害國家利益和社會公共利益的，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)變更、中止或者終止合同。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雙方都有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
法規(guī)鏈接
《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》
第七十五條 中標(biāo)供應(yīng)商有下列情形之一的，招標(biāo)采購單位不予退還其交納的投標(biāo)保證金；情節(jié)嚴(yán)重的，由財政部門將其列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，并予以通報：
(二)將中標(biāo)項目轉(zhuǎn)讓給他人，或者在投標(biāo)文件中未說明，且未經(jīng)采購招標(biāo)機構(gòu)同意，將中標(biāo)項目分包給他人的。（作者：陳文妹 趙偉茜 ）
來源：政府采購信息報
