■ 政采項目招標誰有廢標權專題
編者按 在政府采購活動中，不時會出現(xiàn)由于某種原因而不得不廢標的情況。對于誰有權力廢標的問題，業(yè)界人士有不同觀點。廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問沈德能認為，評標委員會無權廢標、只有采購人有廢標權，采購人決定廢標無需事先經(jīng)財政部門批準。上海市政府采購中心的秦志龍則認為，評標委員會有權根據(jù)法律規(guī)定的廢標情形以及招標文件規(guī)定的廢標條件進行廢標，但不能隨意廢標。北京市政府采購中心法律顧問張雷鋒卻是從項目進行到何種階段來發(fā)表自己的觀點--未進入評審階段，廢標由招標采購單位（即采購人或者采購代理機構）決定；進入評審后，廢標由評標委員會決定。如果您有不同觀點，歡迎來稿討論。本話題投稿郵箱：2561372602@qq.com。
本期專家：沈德能 廣西壯族自治區(qū)政府采購中心法律顧問
張雷鋒 北京市政府采購中心法律顧問
秦志龍 上海市政府采購中心資深人士
案例回放
某政府采購中心組織一次儀器設備招標，評標結束后，將評標報告和中標結果確認通知一并提交給采購人。5天后采購人回函稱，不同意評標報告、不確認中標結果。采購人的理由是，在審核評標報告時發(fā)現(xiàn)有兩家投標人隱瞞了投標產(chǎn)品的真實情況，把進口產(chǎn)品（產(chǎn)地在臺灣）當成非進口產(chǎn)品投標，而此次招標項目沒有經(jīng)過采購進口產(chǎn)品論證和審批，招標文件也明確規(guī)定拒絕進口產(chǎn)品投標。采購人向采購中心提交了相關證明材料，要求核查上述情況。
原評標委員會對采購人提出的問題和證明材料進行核查后，認定采購人提出的理由屬實，該項目的確存在有兩家投標人把進口產(chǎn)品當成非進口產(chǎn)品投標的情況。因該項目只有四家投標人，而實質性響應招標文件的投標人不足三家，原評標委員會認為該項目應當廢標。
采購人接到原評標委員會核查報告后決定該項目廢標，采購中心隨后發(fā)布了廢標公告。廢標公告發(fā)布后， 投標人A公司向財政部門舉報稱該項目已產(chǎn)生中標結果（A公司了解到自己是中標人），但評標結束后又被違法宣布廢標，請求財政部門認定廢標無效，恢復原中標結果（即A公司為中標人）。財政部門初步調查認為采購人決定廢標未經(jīng)財政部門事先批準，該決定無效，要求采購人自行糾正。
主持人：廢標是指在政府采購招標活動中出現(xiàn)相關法定情形時，采購活動不得不作廢的情況。根據(jù)《政府采購法》，應予廢標的情形有四種：一是符合專業(yè)條件的供應商或者對招標文件作實質響應的供應商不足三家的；二是出現(xiàn)影響采購公正的違法、違規(guī)行為的；三是投標人的報價均超過了采購預算，采購人不能支付的；四是因重大變故，采購任務取消的。那么，在出現(xiàn)法定情形時，誰有權決定廢標呢？請三位專家對此發(fā)表觀點。
采購人有權決定廢標嗎
沈德能：只有采購人才有權決定廢標。
從《政府采購法》和《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第18號，以下簡稱"18號令"）有關廢標規(guī)定中可以看出只有采購人才有權決定廢標。
《政府采購法》第三十六條第一款規(guī)定了在招標采購中應予廢標的情形，第二款規(guī)定"廢標后，采購人應當將廢標理由通知所有投標人"。按照"權責相適應"的基本原則，既然采購人有責任將廢標理由通知所有投標人，那么有權決定廢標的主體必然是采購人。對此，18號令第五十七條明確規(guī)定了采購人決定廢標的權利。"在招標采購中，有政府采購法第三十六條第一款第（二）至第（四）項規(guī)定情形之一的，招標采購單位應當予以廢標，并將廢標理由通知所有投標供應商。"在采購人明確授權采購代理機構行使廢標權時，采購代理機構可以決定廢標，并將廢標理由通知所有投標人。如果采購人未明確授權采購代理機構行使廢標權，則采購代理機構需在采購人對廢標結果確認后再公告（宣布）廢標，并將廢標理由通知所有投標人。
出現(xiàn)《政府采購法》第三十六條第一款第（一）項情形的處理規(guī)定在18號令第四十三條，此條規(guī)定是"報告財政部門，按照廢標處理"并沒有規(guī)定財政部門直接決定廢標。此條正確的理解是：基于《政府采購法》規(guī)定的"因特殊情況需要采用公開招標以外采購方式的，應在采購活動開始前獲得設區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準"。當出現(xiàn)《政府采購法》第三十六條第一款第（一）項規(guī)定的情形，且采購人要求采用非招標方式采購時，應當報告財政部門，由財政部門審查是否需要采用公開招標以外的采購方式。如果不需要則不予批準，該項目按廢標處理并重新招標。
采購人根據(jù)財政部門不予批準采用非招標方式采購的意見（按廢標處理的意見）決定廢標并將廢標理由通知所有投標人。此時，財政部門行使的是對招標項目改為非招標方式采購的審批權（不批準的則按廢標處理），不是"決定廢標權"。如果認為財政部門有權決定廢標，那么《政府采購法》就規(guī)定"財政部門或采購人將廢標理由通知所有投標人"而不是規(guī)定"采購人將廢標理由通知所有投標人"。對于投標人和招標項目而言，財政部門的處理意見只是不予批準采用非招標方式采購，采購人的廢標通知才是廢標決定。
張雷鋒：項目未進入評審階段，廢標由招標采購單位（即采購人或者采購代理機構）決定。
項目開標后，發(fā)現(xiàn)投標人不足三家，或者雖投標人超過三家，但是招標文件要求能提供某資質文件的合格投標人不足三家，這種情況在開標現(xiàn)場就可以由采購人直接宣布廢標。但是，并不能因為《政府采購法》第三十六條規(guī)定廢標由采購人通知投標人，就推斷廢標由采購人決定，二者沒有邏輯上的因果關系。
財政部門有權決定廢標嗎
沈德能：采購人決定廢標無需經(jīng)財政部門批準。
《政府采購法》第三十七條規(guī)定"廢標后，除采購任務取消情形外，應當重新組織招標；需要采用其他方式采購的，應當在采購活動開始前獲得設區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門或者政府有關部門批準"，此條明確規(guī)定只有廢標后需要采用公開招標以外采購方式的，才需要經(jīng)財政部門批準，并非規(guī)定采購人作出廢標決定前需經(jīng)財政部門批準。18號令第四十三條和第五十七條也做了與之相同的規(guī)定。
張雷鋒：因投標人不足三家而廢標，財政部門不應干預；招標采購單位上報申請改變方式或者有供應商投訴，財政部門可以依法作出廢標決定。
從法律上來看，招標、評標屬于民事法律范疇，財政部門決定廢標屬于行政行為。正常的民事行為，行政部門不應行政干預。因此，不足三家廢標是招標采購單位的權利，財政部門不應干預，如果招標采購單位上報申請改變方式，或者有供應商投訴，財政部門需要審查處理才有了干預的理由，就可以依法作出廢標決定。
18號令第四十三條規(guī)定的立法本意是：投標截止時間結束后投標人不足三家，招標采購單位想改為非公開方式，向財政部門申請，財政部門審查后，如果招標文件存在不合理條款或違法程序，則決定廢標并重新招標，否則同意變更方式。如果以本案中財政部門的理解，投標人不足三家一律上報財政部門處理，那么如果采購文件及過程均無違法之處，采購人還想再次公開招標，那是肯定不可能的，因為根據(jù)18號令第四十三條的規(guī)定，并無這種處理方式。
評標委員會有權決定廢標嗎
沈德能：評標委員會無權決定廢標。
18號令第四十四條規(guī)定的評標委員會負責并獨立履行的職責中沒有"決定廢標"的職責，第四十九條規(guī)定的評標委員會成員應當履行的義務中也沒有 "決定廢標"的義務。
張雷鋒：項目進入評審后，廢標由評標委員會決定。
開標現(xiàn)場有效投標人超過三家，需進入評審環(huán)節(jié)，打開封裝的標書進行評審。如在評審的資格性、符合性審查階段發(fā)現(xiàn)有投標人不符合資質文件或者技術條款的實質性要求，導致有效投標人不足三家，應由評標委員會作出廢標決定。
雖然法律并未明文規(guī)定評標委員會有廢標的權利，但是評審的結果不外乎兩種：排序中標候選人（或者直接確定中標人）、實質性響應的供應商不足三家而廢標。因此，廢標本來就是評審可能出現(xiàn)的結果之一，評標委員會既然有權評審，就有權作出結論（包括廢標）。如果評標委員會無權廢標，那么就會出現(xiàn)一系列荒唐局面。例如，評標委員會認為實質性響應的供應商不足三家，招標采購單位卻不決定廢標。
秦志龍：評標委員會只能根據(jù)法律法規(guī)所規(guī)定的廢標情形以及招標文件規(guī)定的廢標條件進行廢標，絕不能隨意廢標。
《政府采購法》第三十六條規(guī)定了廢標的四種情形，第三十九條和四十條規(guī)定了評標委員會的權利和義務，均沒有賦予評標委員會可以隨意廢標的權力，18號令也沒有賦予評標委員會因為投標范圍不夠廣、競爭不充分等原因便可以廢標的條款。評標委員會只能根據(jù)法律法規(guī)所規(guī)定的廢標情形以及招標文件規(guī)定的廢標條件進行廢標。如果隨意廢標，不但會影響政府采購效率，還會影響政府采購的形象以及公平、公正的政府采購基本原則。
來源： 政府采購信息報
