多家獨(dú)立法人子公司可同時參與競標(biāo)嗎
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發(fā)布日期：2012年02月20日
案例回放
在一個共有7家供應(yīng)商參與投標(biāo)的藥品采購項目結(jié)束后，排名第三的中標(biāo)候選人G公司向招標(biāo)公司提出質(zhì)疑：此次采購中，排名第一的中標(biāo)候選人Y公司不是合格的投標(biāo)人，不應(yīng)成為中標(biāo)人。
于是，招標(biāo)公司再次組織評標(biāo)委員會對Y公司的投標(biāo)文件進(jìn)行審查，審查后認(rèn)定此次采購的7家投標(biāo)人均具備《政府采購法》第二十二條規(guī)定的條件。
因不滿招標(biāo)公司的質(zhì)疑處理結(jié)果，G公司向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。
G公司認(rèn)為，在此次采購中，B公司和Y公司同為S公司的全資子公司，辦公場所也在同一地址，且Y公司隸屬于B公司，其法定代表人還擔(dān)任了B公司的副總經(jīng)理。這說明，兩家公司雖然均為獨(dú)立法人，但同屬S公司的全資子公司，同時參加本次政府采購?fù)稑?biāo)，明顯享受了其他供應(yīng)商沒有的待遇，是不公平競爭行為，并且隱瞞其共同經(jīng)營管理的事實，違反了《政府采購法》第三條“政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則”的規(guī)定，以及《政府采購法》“采購代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”之規(guī)定。
此外，B公司和Y公司還違反了本項目招標(biāo)文件中只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案的規(guī)定，其實質(zhì)上是一個主體參加投標(biāo)，違反了《政府采購法》第二十二條“供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件”之規(guī)定。
綜上所述，G公司主張本次采購應(yīng)予以廢標(biāo)。
但招標(biāo)公司認(rèn)為，B公司和Y公司均為獨(dú)立法人，符合本項目招標(biāo)文件第5頁“供應(yīng)商資格”的規(guī)定，且兩家公司所投標(biāo)的產(chǎn)品為不同生產(chǎn)廠家的藥品，都是合格的投標(biāo)人。因此此次采購沒有問題，不應(yīng)廢標(biāo)。
監(jiān)管部門在審查項目后認(rèn)定，投訴人未對所投訴的“兩間公司同時參加本次政府采購?fù)稑?biāo)，明顯享受了其他供應(yīng)商沒有的優(yōu)勢待遇”的事項提供相關(guān)證明材料，因而，該投訴事項缺乏事實依據(jù)，不予支持。同時，B公司和Y公司兩家均為獨(dú)立法人公司，投訴人所投訴的“B公司和Y公司違反了本項目招標(biāo)文件只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案的規(guī)定，其實質(zhì)上是一個主體參加投標(biāo)”的事項不成立。
專家點評
上述案例中涉及到這樣幾個問題：同一公司兩個或多個子公司能否參與同一項目的競爭？參與同一項目的兩個或多個子公司是否應(yīng)被視為同一投標(biāo)人？參與同一項目的兩個或多個子公司能否就相同產(chǎn)品進(jìn)行報價？
根據(jù)《政府采購法》第二十二條之規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財務(wù)會計制度，具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力。這是《政府采購法》對于供應(yīng)商是否具有獨(dú)立責(zé)任能力和履約能力所做出的原則性規(guī)定。具體到這一案例中，B、Y兩家子公司是否符合這樣的規(guī)定呢？
我國《公司法》第十四條規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢?，子公司是具有獨(dú)立的法人資格的，滿足《政府采購法》關(guān)于供應(yīng)商主體資格的規(guī)定。
關(guān)于兩個或多個子公司能否參與同一項目的競爭，法律法規(guī)并沒有做出明確的規(guī)定，但卻賦予了采購人對供應(yīng)商資格條件進(jìn)行限制的權(quán)利?！墩少彿ā返诙l規(guī)定了“采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件”。具體到本案中，招標(biāo)文件規(guī)定“只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案”，而對照細(xì)節(jié)，B公司和Y公司所投標(biāo)的產(chǎn)品為不同生產(chǎn)廠家的藥品，也就是說B公司和Y公司的投標(biāo)方案是不同的，符合招標(biāo)文件的要求，可以認(rèn)定為不同的投標(biāo)人。
不過，業(yè)界專家同時也表示，上述案例中，在“Y公司隸屬于B公司，其法定代表人還擔(dān)任B公司的副總經(jīng)理”的情況下，兩家公司參與同一項目的投標(biāo)時，要“串標(biāo)”確實會很方便。但不存在任何親密關(guān)系的兩家供應(yīng)商要串標(biāo)也不是沒有可能。因此，只要符合政府采購有關(guān)法律規(guī)定的供應(yīng)商，都可以參與政府采購項目的投標(biāo)。當(dāng)然，為了防止圍標(biāo)串標(biāo)，采購代理機(jī)構(gòu)可以采取其他措施來避免，比如廣泛發(fā)布招標(biāo)文件，讓更多的供應(yīng)商參與到政府采購活動中。
相關(guān)法規(guī)
《政府采購法》
第二十二條 供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；
（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財務(wù)會計制度；
（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；
（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；
（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。
《公司法》
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
來源： 政府采購信息報
在一個共有7家供應(yīng)商參與投標(biāo)的藥品采購項目結(jié)束后，排名第三的中標(biāo)候選人G公司向招標(biāo)公司提出質(zhì)疑：此次采購中，排名第一的中標(biāo)候選人Y公司不是合格的投標(biāo)人，不應(yīng)成為中標(biāo)人。
于是，招標(biāo)公司再次組織評標(biāo)委員會對Y公司的投標(biāo)文件進(jìn)行審查，審查后認(rèn)定此次采購的7家投標(biāo)人均具備《政府采購法》第二十二條規(guī)定的條件。
因不滿招標(biāo)公司的質(zhì)疑處理結(jié)果，G公司向當(dāng)?shù)刎斦块T提起了投訴。
G公司認(rèn)為，在此次采購中，B公司和Y公司同為S公司的全資子公司，辦公場所也在同一地址，且Y公司隸屬于B公司，其法定代表人還擔(dān)任了B公司的副總經(jīng)理。這說明，兩家公司雖然均為獨(dú)立法人，但同屬S公司的全資子公司，同時參加本次政府采購?fù)稑?biāo)，明顯享受了其他供應(yīng)商沒有的待遇，是不公平競爭行為，并且隱瞞其共同經(jīng)營管理的事實，違反了《政府采購法》第三條“政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則”的規(guī)定，以及《政府采購法》“采購代理機(jī)構(gòu)不應(yīng)對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”之規(guī)定。
此外，B公司和Y公司還違反了本項目招標(biāo)文件中只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案的規(guī)定，其實質(zhì)上是一個主體參加投標(biāo)，違反了《政府采購法》第二十二條“供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件”之規(guī)定。
綜上所述，G公司主張本次采購應(yīng)予以廢標(biāo)。
但招標(biāo)公司認(rèn)為，B公司和Y公司均為獨(dú)立法人，符合本項目招標(biāo)文件第5頁“供應(yīng)商資格”的規(guī)定，且兩家公司所投標(biāo)的產(chǎn)品為不同生產(chǎn)廠家的藥品，都是合格的投標(biāo)人。因此此次采購沒有問題，不應(yīng)廢標(biāo)。
監(jiān)管部門在審查項目后認(rèn)定，投訴人未對所投訴的“兩間公司同時參加本次政府采購?fù)稑?biāo)，明顯享受了其他供應(yīng)商沒有的優(yōu)勢待遇”的事項提供相關(guān)證明材料，因而，該投訴事項缺乏事實依據(jù)，不予支持。同時，B公司和Y公司兩家均為獨(dú)立法人公司，投訴人所投訴的“B公司和Y公司違反了本項目招標(biāo)文件只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案的規(guī)定，其實質(zhì)上是一個主體參加投標(biāo)”的事項不成立。
專家點評
上述案例中涉及到這樣幾個問題：同一公司兩個或多個子公司能否參與同一項目的競爭？參與同一項目的兩個或多個子公司是否應(yīng)被視為同一投標(biāo)人？參與同一項目的兩個或多個子公司能否就相同產(chǎn)品進(jìn)行報價？
根據(jù)《政府采購法》第二十二條之規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力，具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財務(wù)會計制度，具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力。這是《政府采購法》對于供應(yīng)商是否具有獨(dú)立責(zé)任能力和履約能力所做出的原則性規(guī)定。具體到這一案例中，B、Y兩家子公司是否符合這樣的規(guī)定呢？
我國《公司法》第十四條規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢?，子公司是具有獨(dú)立的法人資格的，滿足《政府采購法》關(guān)于供應(yīng)商主體資格的規(guī)定。
關(guān)于兩個或多個子公司能否參與同一項目的競爭，法律法規(guī)并沒有做出明確的規(guī)定，但卻賦予了采購人對供應(yīng)商資格條件進(jìn)行限制的權(quán)利?！墩少彿ā返诙l規(guī)定了“采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件”。具體到本案中，招標(biāo)文件規(guī)定“只允許投標(biāo)人有一個投標(biāo)方案”，而對照細(xì)節(jié)，B公司和Y公司所投標(biāo)的產(chǎn)品為不同生產(chǎn)廠家的藥品，也就是說B公司和Y公司的投標(biāo)方案是不同的，符合招標(biāo)文件的要求，可以認(rèn)定為不同的投標(biāo)人。
不過，業(yè)界專家同時也表示，上述案例中，在“Y公司隸屬于B公司，其法定代表人還擔(dān)任B公司的副總經(jīng)理”的情況下，兩家公司參與同一項目的投標(biāo)時，要“串標(biāo)”確實會很方便。但不存在任何親密關(guān)系的兩家供應(yīng)商要串標(biāo)也不是沒有可能。因此，只要符合政府采購有關(guān)法律規(guī)定的供應(yīng)商，都可以參與政府采購項目的投標(biāo)。當(dāng)然，為了防止圍標(biāo)串標(biāo)，采購代理機(jī)構(gòu)可以采取其他措施來避免，比如廣泛發(fā)布招標(biāo)文件，讓更多的供應(yīng)商參與到政府采購活動中。
相關(guān)法規(guī)
《政府采購法》
第二十二條 供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；
（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財務(wù)會計制度；
（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；
（四）有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄；
（五）參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄；
（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。
采購人可以根據(jù)采購項目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇。
《公司法》
第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
來源： 政府采購信息報
