實(shí)踐中，招標(biāo)采購單位對如何規(guī)定無效投標(biāo)情形的把握偏差較大，少數(shù)單位甚至出現(xiàn)任意約定無效投標(biāo)情形的現(xiàn)象。這不僅妨礙了公平競爭，引發(fā)串通投標(biāo)，侵害了供應(yīng)商投標(biāo)的正當(dāng)權(quán)益，同時(shí)也使招標(biāo)工作陷入被動局面，質(zhì)疑投訴不斷。本文通過對案例的分析，得出規(guī)定無效投標(biāo)情形不僅要“依法”，還要“有言在先”的結(jié)論。
某地一網(wǎng)絡(luò)設(shè)備公開招標(biāo)中，主要采購服務(wù)器設(shè)備，服務(wù)器提供兩種采購品牌，一是A品牌，另一是B品牌，需要說明的是，沒有選擇過多采購方案的原因是基于采購人的特殊工作性質(zhì)決定的。在起草招標(biāo)文件過程中，采購人提出為保證設(shè)備的“正宗”，除制造商直接投標(biāo)外，其他供應(yīng)商投標(biāo)必須攜帶制造商出具的“授權(quán)證書”，若無“授權(quán)證書”則視為無效投標(biāo)，招標(biāo)機(jī)構(gòu)認(rèn)為法律對“授權(quán)證書”并未作禁止性規(guī)定且采購人一再強(qiáng)調(diào)，便在招標(biāo)文件中明確“供應(yīng)商（制造商除外）投標(biāo)時(shí)必須出具服務(wù)器和交換機(jī)生產(chǎn)廠家針對本次招標(biāo)項(xiàng)目的授權(quán)證書，否則為無效投標(biāo)”，共有17家供應(yīng)商購買了招標(biāo)文件，一切似乎進(jìn)展得很順利。
時(shí)間離開標(biāo)的日子越來越近，招標(biāo)機(jī)構(gòu)突然接到多家供應(yīng)商的電話質(zhì)疑，對方稱，“授權(quán)證書”我們根本沒辦法搞到，廠家僅授權(quán)少數(shù)幾家經(jīng)銷商，沒有授權(quán)就意味著大部分供應(yīng)商將被擋在投標(biāo)大門之外，這對我們很不公平，不符合政府采購公平競爭的原則。供應(yīng)商的質(zhì)疑引起了招標(biāo)機(jī)構(gòu)的高度重視，招標(biāo)機(jī)構(gòu)緊急約見采購人磋商，采購人態(tài)度似乎很堅(jiān)決，為保證設(shè)備質(zhì)量，“授權(quán)證書”必須要有，采購人的經(jīng)辦人員、分管領(lǐng)導(dǎo)、單位負(fù)責(zé)人一再表明這個(gè)態(tài)度。招標(biāo)機(jī)構(gòu)陷入兩難境地，經(jīng)過慎重考慮，并對照相關(guān)法律條款，認(rèn)為“授權(quán)證書”作為供應(yīng)商投標(biāo)的前置準(zhǔn)入條件確會妨礙公平競爭，經(jīng)與采購人多次溝通后，果斷地對招標(biāo)文件作出修改，在無效投標(biāo)情形中刪除“授權(quán)證書”這一條。
就地評說
雖然《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理》并未對“授權(quán)證書”作出明確規(guī)定可否作為無效投標(biāo)的情形之一，但是根據(jù)《政府采購法》規(guī)定，只要符合《政府采購法》規(guī)定的政府采購供應(yīng)商資格要求的供應(yīng)商均有權(quán)參與政府采購。要求生產(chǎn)廠家出具授權(quán)函的做法，實(shí)質(zhì)上是保護(hù)了生產(chǎn)廠家對貨物和價(jià)格的壟斷，不利于公平競爭?！墩少彿ā返诙l第二款明確規(guī)定，采購人可以根據(jù)采購項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。因此為了鼓勵競爭，體現(xiàn)公平，在招標(biāo)文件中不應(yīng)當(dāng)將授權(quán)函作為合格投標(biāo)供應(yīng)商的前置條件，只要是滿足政府采購需求的產(chǎn)品且符合《政府采購法》第二十二條規(guī)定的合格供應(yīng)商都可以參加投標(biāo)。
以特殊資格條件限制供應(yīng)商自由競爭，不符合政府采購公平競爭的原則，而“授權(quán)證書”本質(zhì)就是不合理的特殊資格條件，所以不能以有無“授權(quán)證書”作為無效投標(biāo)情形之一。
規(guī)定無效投標(biāo)應(yīng)有言在先
公開性是設(shè)定無效投標(biāo)條款的基本法則，不管是法定條款還是約定條款都必須在招標(biāo)文件中詳細(xì)列明，成為招標(biāo)文件必備內(nèi)容之一，不能含糊其辭、模棱兩可。
對于法定情形，招標(biāo)采購單位必須毫不含糊地依法設(shè)定，釘是釘，鉚是鉚，不能作任何改動或修飾。法定無效投標(biāo)情形有兩種，一是應(yīng)交未交投標(biāo)保證金的，二是未按照招標(biāo)文件規(guī)定要求密封、簽署、蓋章的。對于屬于法定無效情形的，招標(biāo)采購單位在開標(biāo)前應(yīng)能作出判斷，認(rèn)定為無效的供應(yīng)商投標(biāo)文件將遭拒收。
對于約定情形，因在操作上有較大彈性，也就成了問題的“重災(zāi)區(qū)”，所以也是治理和規(guī)范的重點(diǎn)，應(yīng)該約定但不能任意約定。供應(yīng)商投標(biāo)是否有約定無效情形，只有在開標(biāo)后并進(jìn)入評標(biāo)程序后才能作出準(zhǔn)確判斷，主要包括兩種類型。
第一種類型：不具備招標(biāo)文件中規(guī)定資格要求的。對《政府采購法》第二十二條規(guī)定的供應(yīng)商參加政府采購活動的基本條件不作約定?？梢约s定的資格要求主要指特殊資格條件，招標(biāo)采購單位在設(shè)定此類資格條件時(shí)要注意與采購項(xiàng)目相匹配，不能隨意撥高資格條件，不能搞差別待遇和地域、行業(yè)歧視。案例中把有無“授權(quán)證書”作為判斷投標(biāo)有效性情形之一，不但與采購項(xiàng)目的關(guān)聯(lián)性小，而且對無法取得授權(quán)的供應(yīng)商來說就是差別待遇。常見情形可包括：弱電系統(tǒng)集成項(xiàng)目中的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)集成資質(zhì)證書、車輛維修項(xiàng)目中的車輛維修企業(yè)資質(zhì)證書、建筑工程中的項(xiàng)目經(jīng)理資質(zhì)證書、餐飲服務(wù)項(xiàng)目中的衛(wèi)生許可證等等。
第二種類型：不符合法律、法規(guī)和招標(biāo)文件中規(guī)定的其他實(shí)質(zhì)性要求的。此類約定條款主要指招標(biāo)文件中規(guī)定的其他實(shí)質(zhì)性要求，包括的內(nèi)容較復(fù)雜，可以約定的情形也較多，但須注意應(yīng)為實(shí)質(zhì)性要求，對于一般要求不能成為約定的當(dāng)然情形。常見情形可包括：投標(biāo)報(bào)價(jià)高于采購預(yù)算價(jià)或市場平均價(jià)的；曾有過行賄、串標(biāo)等不良行為記錄的；所投產(chǎn)品的配置、性能、型號未對招標(biāo)文件作實(shí)質(zhì)性響應(yīng)的，不符合招標(biāo)要求的；所作出的供貨時(shí)間承諾、服務(wù)承諾未能對招標(biāo)文件作出響應(yīng)的；同一品牌同一型號產(chǎn)品的投標(biāo)供應(yīng)商達(dá)1家以上的等等。
約定情形是否合理且經(jīng)得起推敲，光憑招標(biāo)采購單位一方是不能夠作出完全正確的判斷的。為提高效率、節(jié)約成本、促進(jìn)公平，一方面要建立質(zhì)疑機(jī)制，在招標(biāo)文件中明確提出供應(yīng)商可以對約定無效投標(biāo)條款提出質(zhì)疑，只要質(zhì)疑有據(jù)，招標(biāo)采購單位應(yīng)及時(shí)修改并公告；另一方面要建立審核機(jī)制，招標(biāo)采購單位要搞好內(nèi)部審核，一份招標(biāo)文件由項(xiàng)目經(jīng)辦人起草后，要經(jīng)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人把關(guān)，再由招標(biāo)采購單位負(fù)責(zé)人審核，政府采購監(jiān)督管理部門在接收招標(biāo)文件備案時(shí)要重點(diǎn)審核無效投標(biāo)情形。
來源：政府采購信息報(bào)
