母子公司相互借用資質不可行
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發(fā)布日期：2012年03月14日
在政府采購活動中，為保證采購項目的質量與技術要求，采購單位和采購代理機構一般要求參與采購活動的供應商具備項目所需的資質。部分供應商雖然在技術、規(guī)模、財務、人員等方面滿足采購活動的要求，但沒有取得相關行業(yè)主管部門頒發(fā)的資質證書，特別是母子公司之間，時常出現相互借用資質的情況。對于母子公司借用資質的有效性，評審專家、采購代理機構和采購人經常意見不統(tǒng)一，影響了采購活動的正常進行。但是，母子公司相互借用資質的情況是否有效，下面就從母子公司的法律地位和法律法規(guī)對資質借用的要求兩個方面作一分析。
一、母子公司的法律地位上相互獨立
公司是一個法律術語，一般指以營利為目的，從事商業(yè)經營活動或某些目的而成立的組織。根據《中華人民共和國公司法》公司是企業(yè)法人，主要形式為有限責任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產，享有法人財產權，以其全部財產對公司的債務承擔責任。
母公司是指擁有其他公司一定數額的股份或根據協議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務、業(yè)務等事項的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務經營。子公司是指一定數額的股份被另一公司控制或依照協議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務和承擔責任。
子公司雖然在涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。但是由于子公司也具有獨立的法人資格和民事責任承擔能力，從法律意義上來說與母公司是相互獨立的，這一點與分公司是有顯著區(qū)別的。根據《公司法》第十四條，“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”由此可見，分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務經營活動的分支機構或附屬機構。分公司雖然有公司字樣，但是由于它不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任，并非真正意義上的公司。
二、法律法規(guī)禁止公司之間相互借用資質
資質是一個企業(yè)技術等級、規(guī)模層次、發(fā)展?jié)摿?、信譽等級等方面的綜合體現。資質在我國非常普遍，除大家常見的建筑行業(yè)資質，還包括印刷、物業(yè)、咨詢、會計等。資質管理目前實行按行業(yè)分類別進行部門管理，以建筑業(yè)為例，國務院建設主管部門負責全國建筑業(yè)企業(yè)資質的統(tǒng)一監(jiān)督管理，國務院鐵路、交通、水利、信息產業(yè)、民航等有關部門配合國務院建設主管部門實施相關資質類別建筑業(yè)企業(yè)資質的管理工作。
對于工程采購，《建筑法》第二十六條“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委2003年30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》第四十八條規(guī)定：“投標人不得以他人名義投標。前款所稱以他人名義投標，指投標人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉讓或租借的方式獲取資格資質證書”。因此，在工程采購中，母子公司相互借用資質是不予認可的。
對于信息類系統(tǒng)集成服務采購，原信息產業(yè)部發(fā)布的《計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法》也禁止相互借用資質，第二十九條規(guī)定：“獲證單位必須正確理解與宣傳計算機信息系統(tǒng)集成資質認證制度，正確使用《資質證書》。對于涂改、偽造、出借、轉讓或出賣《資質證書》的將給予警告、停止使用或吊銷《資質證書》的處罰；情節(jié)嚴重構成犯罪的，由相關部門追究其法律責任”。國家保密局發(fā)布的《涉及國家秘密的計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法》（國保發(fā)[2005]5號）規(guī)定，“資質證書僅限證書上注明的單位擁有和使用，資質證書的上級單位、分支機構、下級單位等其他單位不得使用資質單位的資質證書”。
《政府采購法》和《招標投標法》對政府采購合格供應商資格有明確的要求。雖然母子公司都是具有獨立承擔民事責任能力的法人，符合法律對供應商的資格要求，但是《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（18號令）第二十九條規(guī)定：“投標人是響應招標并且符合招標文件規(guī)定資格條件和參加投標競爭的法人、其他組織或者自然人”，并沒有認可母子公司相互借用資質的情況?！墩袠送稑朔ā访鞔_禁止公司之間資質相互借用，并不區(qū)分母子公司。第二十六條規(guī)定，國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。該法第三十三條又強制性規(guī)定，投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。第五十四條又規(guī)定了其法律責任，并且中標無效，給采購人造成損失的，依法承擔賠償責任，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
三、結論與建議
綜合以上分析，雖然母子公司具有天然的緊密關系，但是母子公司是相互獨立民事行為能力的企業(yè)法人，二者資質證書是不能相互借用的。如果母公司或子公司單獨不滿足政府采購活動的資質要求，可考慮組成聯合體，簽訂聯合體協議，明確約定聯合體各方承擔的工作和相應的責任，以一個投標人的身份共同參與采購活動，并對所參與采購項目相互承擔連帶責任。
來源：中央政府采購網
一、母子公司的法律地位上相互獨立
公司是一個法律術語，一般指以營利為目的，從事商業(yè)經營活動或某些目的而成立的組織。根據《中華人民共和國公司法》公司是企業(yè)法人，主要形式為有限責任公司和股份有限公司，有獨立的法人財產，享有法人財產權，以其全部財產對公司的債務承擔責任。
母公司是指擁有其他公司一定數額的股份或根據協議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務、業(yè)務等事項的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務經營。子公司是指一定數額的股份被另一公司控制或依照協議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業(yè)務和承擔責任。
子公司雖然在涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。但是由于子公司也具有獨立的法人資格和民事責任承擔能力，從法律意義上來說與母公司是相互獨立的，這一點與分公司是有顯著區(qū)別的。根據《公司法》第十四條，“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”由此可見，分公司是總公司下屬的直接從事業(yè)務經營活動的分支機構或附屬機構。分公司雖然有公司字樣，但是由于它不具有企業(yè)法人資格，不具有獨立的法律地位，不獨立承擔民事責任，并非真正意義上的公司。
二、法律法規(guī)禁止公司之間相互借用資質
資質是一個企業(yè)技術等級、規(guī)模層次、發(fā)展?jié)摿?、信譽等級等方面的綜合體現。資質在我國非常普遍，除大家常見的建筑行業(yè)資質，還包括印刷、物業(yè)、咨詢、會計等。資質管理目前實行按行業(yè)分類別進行部門管理，以建筑業(yè)為例，國務院建設主管部門負責全國建筑業(yè)企業(yè)資質的統(tǒng)一監(jiān)督管理，國務院鐵路、交通、水利、信息產業(yè)、民航等有關部門配合國務院建設主管部門實施相關資質類別建筑業(yè)企業(yè)資質的管理工作。
對于工程采購，《建筑法》第二十六條“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。國家發(fā)改委等7部委2003年30號令《工程建設項目施工招標投標辦法》第四十八條規(guī)定：“投標人不得以他人名義投標。前款所稱以他人名義投標，指投標人掛靠其他施工單位，或從其他單位通過轉讓或租借的方式獲取資格資質證書”。因此，在工程采購中，母子公司相互借用資質是不予認可的。
對于信息類系統(tǒng)集成服務采購，原信息產業(yè)部發(fā)布的《計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法》也禁止相互借用資質，第二十九條規(guī)定：“獲證單位必須正確理解與宣傳計算機信息系統(tǒng)集成資質認證制度，正確使用《資質證書》。對于涂改、偽造、出借、轉讓或出賣《資質證書》的將給予警告、停止使用或吊銷《資質證書》的處罰；情節(jié)嚴重構成犯罪的，由相關部門追究其法律責任”。國家保密局發(fā)布的《涉及國家秘密的計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法》（國保發(fā)[2005]5號）規(guī)定，“資質證書僅限證書上注明的單位擁有和使用，資質證書的上級單位、分支機構、下級單位等其他單位不得使用資質單位的資質證書”。
《政府采購法》和《招標投標法》對政府采購合格供應商資格有明確的要求。雖然母子公司都是具有獨立承擔民事責任能力的法人，符合法律對供應商的資格要求，但是《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（18號令）第二十九條規(guī)定：“投標人是響應招標并且符合招標文件規(guī)定資格條件和參加投標競爭的法人、其他組織或者自然人”，并沒有認可母子公司相互借用資質的情況?！墩袠送稑朔ā访鞔_禁止公司之間資質相互借用，并不區(qū)分母子公司。第二十六條規(guī)定，國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的，投標人應當具備規(guī)定的資格條件。該法第三十三條又強制性規(guī)定，投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。第五十四條又規(guī)定了其法律責任，并且中標無效，給采購人造成損失的，依法承擔賠償責任，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
三、結論與建議
綜合以上分析，雖然母子公司具有天然的緊密關系，但是母子公司是相互獨立民事行為能力的企業(yè)法人，二者資質證書是不能相互借用的。如果母公司或子公司單獨不滿足政府采購活動的資質要求，可考慮組成聯合體，簽訂聯合體協議，明確約定聯合體各方承擔的工作和相應的責任，以一個投標人的身份共同參與采購活動，并對所參與采購項目相互承擔連帶責任。
來源：中央政府采購網
